Шпаргалка по "Гражданско-процессуальному праву"

7) совершать  иные действия, не противоречащие  законодательству Российской Федерации. 

45. Особенности выступления  адвоката в судебных  заседаниях кассационной  и надзорной инстанциях.

Право на кассационное обжалование имеет любое лицо, участвующее в деле, а также его адвокат при наличии соответствующей доверенности. Кассационная жалоба может быть подана на решение любого суда первой инстанции, кроме решений Верховного Суда РФ. Также не подлежат кассационному обжалованию решения народных судов по жалобам на неправильности в списках избирателей и на постановления административных органов и должностных лиц об административных взысканиях. Объектом обжалования может быть решение суда, как в целом, так и в части. Кассационная жалоба может касаться как вопросов, непосредственно связанных с разрешением дела по существу, так и других вопросов, разрешаемых судом первой инстанции. Это распределение расходов между сторонами, порядок и сроки исполнения решения и т.д. Одновременно с обжалованием решения адвокат может обжаловать и определения суда первой инстанции, такие, например, как об отказе в удовлетворении ходатайства об истребовании какого-либо доказательства и т.д.

Перед составлением кассационной жалобы адвокат  сопоставляет решение суда со всеми материалами дела, анализирует его, руководствуясь ст.ст. 306-308 ГПК РФ, где предусмотрен исчерпывающий перечень оснований отмены решения в кассационной инстанции.

Задача  адвоката при выступлении в суде второй инстанции состоит не в  том, чтобы повторить написанное в жалобе, а в том, чтобы развить уже известные суду соображения и восполнить в своих устных объяснениях те пробелы, которые вскрылись в ходе доклада дела. Адвокат следит за реакцией суда на его выступление. Почувствовав, что какое-либо положение прозвучало не вполне убедительно, он должен постараться привести в его подтверждение дополнительные доводы.

Согласно  ст. 302 ГПК РФ адвокат в своем  выступлении может приводить  доводы, не указанные в кассационной жалобе, и представлять дополнительные материалы. Дополнительные материалы удобнее всего представлять в соответствии с ходом объяснений, при изложении тех доводов, для подтверждения которых они служат.

Объяснения  адвоката, выступающего против жалобы, определяются не только докладом дела, но и объяснениями жалобщика, поэтому к ним следует отнестись с особой серьезностью. Учитывая то, как кассационные доводы были воспринять^ судом, адвокат может уделить одним из них больше внимания, а в отношении других ограничиться лишь отдельными замечаниями.

Согласно  ст. 312 ГПК РФ определение суда кассационной инстанции обжалованию не подлежит и вступает в силу с момента  его вынесения.

Если  кассационная инстанция вынесла  определение об оставлении жалобы без  удовлетворения, а адвокат все  же убежден в незаконности судебного решения и правильности своей правовой позиции по делу, он обязан с согласия клиента просить об опротестовании решения в порядке надзора. Аналогично следует поступить адвокату-в случае, когда кассационная инстанция изменила правомерное, с его точки зрения, решение суда первой инстанции.

Составляя жалобу в порядке надзора, адвокат  учитывает, что, если дело рассматривалось  в кассационной инстанции, в жалобе должно быть оспорено не только решение  суда первой инстанции, но и определение  суда кассационной инстанции. Надзорная инстанция, в отличие от кассационной, не проверяет обоснованность судебного решения и не допускает представления новых доказательств (ст. 327 ГПК РФ).

Выступление адвоката при рассмотрении дела в  порядке надзора строится по тем же правилам, что и дача адвокатом объяснений в кассационной инстанции.

Принимая  поручение на участие в пересмотре судебного решения (определения, постановления) по вновь открывшимся обстоятельствам, адвокат прежде всего устанавливает, имеются ли основания для такого пересмотра. Это означает следующее: 1) на самом ли деле речь идет об обстоятельствах, предусмотренных ст. 333 ГПК; 2) есть ли доказательства, подтверждающие наличие этих обстоятельств; 3) обусловливают ли эти обстоятельства ошибочность судебного постановления по делу; 4) не пропущен ли со дня установления новых обстоятельств трехмесячный срок для подачи заявления о пересмотре судебного решения (определения, постановления), предусмотренный ст. 334 ГПК РФ.

При получении  положительного ответа на все указанные вопросы адвокат составляет заявление о пересмотре судебного решения (определения, постановления) по вновь открывшимся обстоятельствам. В заявлении не следует подробно излагать все содержание дела. Если заявление подается в суд, который рассматривал дело по первой инстанции, то материал изучается по делу, полученному из архива суда. Если же заявление подается в суд, рассматривавший дело в кассационном или надзорном порядке, то дело должно быть запрошено из архива суда первой инстанции.

46. Реализация принципа  состязательности  в суде. Особенности  участия адвоката  в суде присяжных.

Производство  по делу переходит на новый этап - в стадию судебного разбирательства, осуществляемого на основе состязательности и равноправия сторон. Это позволяет адвокату-защитнику, опираясь на исследованные в суде первой инстанции обстоятельства и материалы уголовного дела, окончательно определить по нему свою позицию, согласовать ее с подзащитным и изложить суду в защитительной речи. Рассмотрение уголовного дела в суде первой инстанции состоит из нескольких частей: подготовительной, судебного следствия, прений сторон, последнего слова подсудимого, постановления и провозглашения приговора. В ходе судебного следствия, построенного на основе состязательности и равноправия сторон, адвокат имеет реальную возможность активно участвовать в исследовании обстоятельств и доказательств, оправдывающих или смягчающих ответственность его подзащитного: показаний свидетелей, заключений экспертов, вещественных доказательств, документов.

При ознакомлении с материалами уголовного дела обвиняемый вправе ходатайствовать о рассмотрении его дела с участием присяжных  заседателей. Необходимость решения  данного вопроса является основанием для проведения предварительного слушания (п. 5 ч. 2 ст. 229 УПК). Все это требует от адвоката оказать обвиняемому помощь советами, консультацией в осмыслении характера и содержания подлежащих заявлению ходатайств по рассматриваемому вопросу, а самому подготовиться к осуществлению защиты в суде присяжных.

 Данная  форма правосудия по уголовным  делам, в осуществлении которого  участвуют многие представители  народа (ч. 5 ст. 32, ч. 4 ст. 123 Конституции  Российской Федерации), налагает  особенности и на деятельность  адвоката-защитника. Так, начиная  с подготовительной части судебного заседания, стороне защиты должны быть вручены списки кандидатов в присяжные заседатели, которые явились в судебное заседание (ч. 4 ст. 327 УПК). Затем подсудимому и его защитнику председательствующий разъясняет право заявлять мотивированные и немотивированные отводы присяжному заседателю (п. 1, 2 ч. 5 ст. 327 УПК).

 Когда  явившиеся кандидаты в присяжные  заседатели будут приглашены  в зал судебного заседания,  начнется формирование коллегии  присяжных заседателей. Это довольно  продолжительная по времени процедура, в ходе которой сторона защиты может воспользоваться правом на мотивированный отвод, а затем дважды на заявление немотивированного отвода кандидатам в присяжные заседатели (ч. 7, 10-14 ст. 328 УПК).

 Кроме  того, председательствующий представляет стороне защиты возможность задавать каждому из оставшихся кандидатов в присяжные заседатели вопросы, направленные на выяснение обстоятельств, препятствующих лицу участвовать в рассмотрении данного уголовного дела в качестве присяжного заседателя. При наличии названных обстоятельств адвокат вправе заявить отвод лицу, претендующему на участие в деле в качестве присяжного заседателя. После завершения опроса кандидатов в присяжные заседатели происходит обсуждение каждого кандидата в последовательности, определенной списком кандидатов.

Во-первых, судебное следствие в суде с участием присяжных заседателей начинается со вступительных заявлений государственного обвинителя и защитника-адвоката, который  высказывает согласованную позицию  по предъявленному обвинению и мнение о порядке исследования представленных им доказательств (ч. 3 ст. 335 УПК).

 Следовательно,  до начала судебного следствия  адвокат должен: выработать свою  позицию по обвинению, предъявленному  его подзащитному, которая может  основываться как на материалах всего уголовного дела, так и на доказательствах, имеющихся у адвоката; позицию по делу согласовать с подсудимым; собрать доказательства, имеющие значение для осуществления защиты и оказания квалифицированной юридической помощи подсудимому; высказать мнение о порядке исследования лишь тех доказательств, которые адвокат представляет в защиту подсудимого.

 В  связи с этим будет тактически  правильно, если адвокат в подтверждение  своей позиции в отношении  обвинения представит суду все  имеющиеся у него доказательства. Это окажет существенное влияние на восприятие и понимание присяжными заседателями позиции адвоката по обвинению его подзащитного.

 Во-вторых, на судебном следствии адвокат  вправе заявить ходатайство об  исключении из уголовного дела  доказательств, недопустимость которых выявлена в ходе судебного разбирательства (ч. 5 ст. 335 УПК). Вопрос об этом рассматривается в отсутствие присяжных заседателей, а решение об исключении доказательств принимает председательствующий в судебном заседании.

 В-третьих,  в ходе судебного следствия  и в присутствии присяжных  заседателей подлежат исследованию  только те фактические обстоятельства  уголовного дела, доказанность которых  устанавливается присяжными в  соответствии с законом: доказано  ли, что имело место деяние, в совершении которого обвиняется подсудимый; доказано ли, что деяние совершил подсудимый; виновен ли подсудимый в совершении преступления; заслуживает ли подсудимый снисхождения, если его признали виновным в совершении преступления (п. 1, 2, 4 ч. 2 ст. 229, ч. 1 ст. 334, ч. 7 ст. 335 УПК). С участием присяжных заседателей данные о личности подсудимого исследуют лишь в той мере, в какой они необходимы для установления признаков преступления, в совершении которого он обвиняется, а потому запрещается исследовать факты прежней судимости, признания подсудимого хроническим алкоголиком или наркоманом, а также иные данные, способные вызвать предубеждение у присяжных заседателей (ч. 8 ст. 335 УПК).

 В-четвертых,  после такого своеобразного судебного  следствия, основанного на состязательности сторон, суд переходит к судебным прениям. Особенность последних для адвоката, участвующего в суде с участием присяжных, состоит в том, что: прения сторон проводятся только в пределах вопросов, подлежащих разрешению присяжными заседателями; адвокат не вправе касаться обстоятельств, рассмотренных после вынесения вердикта без участия присяжных заседателей; в обоснование своей позиции адвокат не вправе ссылаться на доказательства, которые в установленном законом порядке признаны недопустимыми или не исследовались в судебном заседании (ч. 2, 3 ст. 336 УПК).

 Учитывая  результаты судебного следствия  и прений сторон, адвокат вправе  высказать свои замечания по  содержанию и форме вопросов, подлежащих разрешению присяжными, а также внести предложения  о постановке новых вопросов. Судья не вправе отказать защитнику  в постановке вопросов о наличии в уголовном деле фактических обстоятельств, исключающих ответственность подсудимого за содеянное или влекущих его ответственность за менее тяжкое преступление (ч. 2 ст. 338 УПК).

Заслушав  напутственное слово председательствующего, коллегия присяжных заседателей удаляется в совещательную комнату для вынесения вердикта. При вынесении коллегией присяжных заседателей вердикта о невиновности подсудимого председательствующий объявляет его оправданным, а находящегося под арестом немедленно освобождает из-под стражи. При вынесении обвинительного вердикта исследуются обстоятельства, связанные с квалификацией содеянного подсудимым, назначением ему наказания, разрешением гражданского иска, других вопросов, которые разрешаются при постановлении обвинительного приговора (ч. 3 ст. 347 УПК). По исследовании названных обстоятельств заслушиваются прения сторон, во время которых последними выступают адвокат и его подзащитный. В своих выступлениях они вправе затрагивать любые вопросы права, подлежащие разрешению при постановлении обвинительного приговора, но им запрещено ставить под сомнение правильность вердикта, вынесенного присяжными заседателями. Более того, оправдательный или обвинительный вердикт обязателен для председательствующего в судебном разбирательстве, на основе которого он постановляет соответственно оправдательный или обвинительный приговор (п. 2, 3 ст. 350 УПК).

47. Дисциплинарная ответственность  адвокатов, виды  взысканий и порядок  их наложения и  снятия.