Медиация как альтернативный способ разрешения споров

Действительно, изначально процедура примирения при содействии медиатора появилась в странах общего права в качестве альтернативы судебному процессу. До сих пор в научной литературе медиацию принято относить к способам альтернативного урегулирования споров и тем самым противопоставлять разбирательству дел в судах и иных юрисдикционных органах. Но на сегодняшний день ситуация складывается таким образом ,что определение понятия «альтернативное разрешение споров» становится все более условным. Государственное признание, распространение медиации и иных примирительных процедур приводит к выводу о том, что термин «альтернативное разрешение споров» не соответствует определяемому понятию. Кроме того, слово «альтернативный» означает «противопоставленный другому и его исключающий», в то время как применение медиации не исключает право сторон обратиться в суд, и наоборот, рассмотрение дела в суде не является препятствием для обращения к медиатору. В настоящее время медиация (равно как и иные примирительные процедуры) постепенно утрачивает «альтернативный» характер и все чаще применяется наравне и во взаимосвязи с иными способами защиты нарушенных субъективных прав. Причина такой трансформации заключается в том, что, с одной стороны, на сегодняшний день с организационной и содержательной точек зрения медиация зачастую в большей степени, нежели юрисдикционные механизмы, соответствует идеи гражданского общества и правового государства; с другой стороны, она действительно отвечает интересам и потребностям субъектов спорного правоотношения, так как позволяет разрешать возникающие разногласия на взаимовыгодной основе без лишних денежных, временных и эмоциональных затрат.

На основе изложенного можно сделать вывод, что характерные черты медиации заключаются в следующем: 1) медиация - это самостоятельный способ урегулирования правового спора; 2) медиация - это внеюрисдикционный способ урегулирования правового спора; 3) участниками медиации являются стороны спорного правоотношения и медиатор. К отличительным признакам медиации можно отнести то, что ее содержание составляют два компонента: переговоры сторон и деятельность медиатора. Таким образом, можно сформулировать следующее определение медиации. Медиация - это самостоятельный внеюрисдикционный способ урегулирования правового спора путем переговоров сторон при содействии нейтрального лица - медиатора. Сопоставляя данное определение и содержащиеся в нем черты с легальным,  помимо рассмотренных признаков можно дополнительно выделить следующие: 1) достижение соглашения как цель процедуры и 2) добровольность ее проведения. Но в  легальном определении отсутствует указание на внеюрисдикционный характер медиации, а также на один из компонентов содержания процедуры - переговоры сторон. В этом смысле предложенная законодателем формулировка определения медиации не вполне удачна, так как она не отражает всех существенных признаков рассматриваемой процедуры, и нуждается в некоторой доработке.

На сегодняшний день при рассмотрении способов разрешения правовых споров анализируются преимущественно  юрисдикционные механизмы. В систему  органов гражданской юрисдикции входят органы, наделенные полномочиями по разрешению юридических дел, в том числе правовых споров, в сфере гражданского оборота (в широком смысле), деятельность которых происходит в рамках процессуально-процедурных форм различной степени сложности. Соответственно, данную систему составляют негосударственные органы (органы местного самоуправления, третейские суды, комиссии по трудовым спорам), государственные юрисдикционные органы (судебные органы, органы исполнительной власти), а также органы бесспорной юрисдикции (нотариат).  В то же время в отечественной юриспруденции возрос интерес к внеюрисдикционным механизмам разрешения отдельных категорий юридических дел. При этом они рассматриваются параллельно с юрисдикционными, так как принципиальным образом отличаются от них по таким критериям, как основание и порядок урегулирования правового спора. И, несмотря на существующие различия, все они имеют общую функциональную направленность и в этом смысле могут рассматриваться не обособленно друг от друга, а в единой системе. Таким образом, в состав такой системы в качестве самостоятельных элементов будут входить все признанные государством способы урегулирования и разрешения правовых споров. При этом в зависимости от формы, в которой осуществляется устранение спорности, защита или восстановление нарушенного права, все элементы системы можно разделить на две группы: юрисдикционные и внеюрисдикционные. Учитывая, что медиатор не обладает полномочиями по принятию обязательного для сторон решения, процедура медиации будет относиться к внеюрисдикционной подсистеме единой системы урегулирования и разрешения правовых споров. 

То есть медиацию можно рассматривать как один из элементов системы, а именно как самостоятельный внеюрисдикционный способ урегулирования спора путем переговоров сторон при содействии нейтрального лица - медиатора.

Являясь частью единой системы, медиация находится во взаимосвязи с иными способами разрешения правовых споров, в том числе с процедурами юрисдикционного характера. При этом степень и формы такого взаимодействия могут быть различными. Таким образом, можно говорить о формировании двух основных направлений развития медиации:

1) в качестве самостоятельного  механизма урегулирования спора,  существующего параллельно с  традиционными способами защиты  гражданских прав (вне юрисдикционной  системы); а также

2) в качестве механизма, обеспечивающего  реализацию основных полномочий  органов гражданской юрисдикции (внутри юрисдикционной системы).

Медиация, как и любой вид деятельности, осуществляется на основе определенных принципов. После принятия Федерального закона N 193-ФЗ, в котором отдельные принципы медиации получили свое законодательное закрепление, появилась возможность рассматривать их в качестве правовых принципов, то есть исходных нормативно-руководящих начал регулирования нового для российского права института.

Принимая во внимание тот факт, что любая деятельность имеет свои организационные основы и базовые правила осуществления, представляется верным выделить две  группы принципов медиации в зависимости от их функционального назначения:

• принципы, характеризующие особенности организации проведения медиации и статус ее участников (организационные принципы), и
• принципы, характеризующие порядок проведения медиации (процедурные принципы).

К первой группе относятся  такие принципы, как добровольность и нейтральность медиатора; ко второй группе - принципы конфиденциальности, самостоятельности, сотрудничества и  равноправия сторон. Важно подчеркнуть, что содержание многих принципов является многоаспектным и затрагивает как организацию, так и порядок проведения процедуры медиации.

Согласно статье 3 Федерального закона процедура медиации проводится при взаимном волеизъявлении сторон на основе принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора.

Принцип добровольности означает правило, согласно которому начало и проведение примирительной процедуры, а также заключение и исполнение соглашения осуществляются исключительно по воле участников медиации. По отношению к сторонам примирительной процедуры действие данного принципа проявляется в нескольких аспектах:

1. Во-первых, начало медиации осуществляется только на основании взаимной договоренности сторон. Никто не может быть принужден к заключению соглашения о применении медиации (медиативной оговорки). Кроме того, в отличие от рассмотрения и разрешения дела в суде, обращение одной из сторон к медиатору в целях инициирования проведения примирительной процедуры не влечет для другой стороны обязанности вступить в медиацию.
2. Во-вторых, продолжение медиации должно зависеть от волеизъявления сторон. Это означает, что любой участник вправе в одностороннем порядке прекратить процедуру медиации без каких-либо негативных для себя последствий.
3. В-третьих, любая из сторон должна иметь возможность принять или отклонить выработанный в ходе медиации вариант урегулирования спора.

Принцип  конфиденциальности в самом общем виде означает правило, в силу которого факт проведения процедуры медиации, а также сведения (в том числе, устная информация) и документы, используемые в ходе медиации, не подлежат разглашению, если иное не установлено соглашением сторон. На внешнем уровне  данный принцип предопределяет правила предоставления сведений, связанных с медиацией, третьим лицам. Так, согласно части 1 статьи 5 Федерального закона  должна сохраняться конфиденциальность всей относящейся к процедуре медиации информации. Содержание принципа конфиденциальности в рассматриваемом аспекте заключается в следующем: не подлежит разглашению сам факт обращения к медиатору одного или совместно обоих участников спора с просьбой о проведении примирительной процедуры, если стороны не договорились об ином; при отсутствии соответствующего соглашения сторон медиация проводится «за закрытой дверью», то есть не допускается присутствие публики, сотрудников организации, обеспечивающей проведение примирительных процедур, а также средств массовой информации; не подлежат разглашению сведения, которые использовались в ходе проведения медиации, а также информация об условиях заключенного соглашения. Внутренний уровень действия принципа конфиденциальности касается правила использования информации в рамках самой процедуры медиации. Оно заключается в том, что сведения, ставшие известными медиатору в ходе индивидуальной работы с одной из сторон, должны сохраняться в тайне, если эта сторона не дала свое разрешение огласить и/или использовать предоставленную информацию в ходе индивидуальной работы с другой стороной, либо за общим столом переговоров.

Принцип сотрудничества и равноправия состоит из двух компонентов, связанных между собой: принципа сотрудничества сторон и принципа равноправия сторон. Под принципом сотрудничества в медиации можно понимать правило, согласно которому стороны при осуществлении поиска вариантов урегулирования спора должны содействовать друг другу с целью достижения конечного результата.  Принцип равноправия сторон означает правило, согласно которому ни одна из сторон не имеет преимуществ по отношению к другой стороне, стороны имеют равные возможности на совершение всех процедурных действий. Действие принципа равноправия проявляется в следующем: стороны имеют равные возможности в выборе медиатора и определении условий проведения примирительной процедуры; в ходе проведения медиации обе стороны имеют равное право высказывать свои позиции, задавать вопросы, определять темы для переговоров, участвовать в выработке соглашения. Каждая из сторон имеет равное право на индивидуальную беседу с медиатором.

Принцип самостоятельности представляет собой правило, согласно которому стороны по собственному усмотрению определяют порядок проведения, содержание и конечный результат медиации. В содержательном плане данный принцип заключается в том, что участники спорного правоотношения вправе по собственному усмотрению не только совершать все процедурные действия, но и определять круг проблемных вопросов, подлежащих обсуждению в ходе примирительной процедуры, формировать и менять предмет примирительной процедуры (повестку для переговоров) без каких-либо ограничений. В процедурном аспекте принцип самостоятельности заключается в том, что стороны вправе устанавливать отдельные правила проведения медиации. То есть принцип самостоятельности проявляется в том, что, в отличие от гражданской процессуальной и арбитражной процессуальной формы, правила проведения процедуры медиации могут изменяться каждый раз с учетом особенностей спора, количества участников процедуры и специфики их поведения, а также индивидуальных предпочтений участников примирительной процедуры.

Подводя итог, необходимо отметить, что выявленные принципы медиации выступают в качестве основы для правового регулирования отношений, складывающихся в сфере организации и применения медиации как самостоятельного способа урегулирования правовых споров, а также при ее интегрировании в деятельность органов гражданской юрисдикции. С одной стороны, они отражают специфику медиации как внеюрисдикционного способа урегулирования правовых споров, а с другой - в них проявляется связь института медиации с иными отраслями и институтами права, что подтверждает его комплексный межотраслевой характер.

Сформировать целостное представление о медиации и ее потенциале в качестве способа разрешения спорных ситуаций сложно без классификации и анализа видов медиации. Исследование данного вопроса позволяет более глубоко изучить медиацию в его взаимосвязи с иными элементами системы урегулирования и разрешения правовых споров.

В специальных исследованиях  приводится достаточно большое количество классификаций по самым различным  основаниям.

В частности, Л. Боуль  и М. Несик предлагают рассматривать  виды медиации в зависимости от целей проведения процедуры.¹⁾ Таким образом, авторы выделяют следующие виды медиации:

1) обзорная медиация (scoping mediation), целью которой является  определение предмета спора и  более четкое и адекватное  обозначение границ конфликта;

2) медиация урегулирования конфликта (dispute settlement mediation) - проводится с целью урегулирования спора и достижения взаимовыгодного соглашения;