Способы обеспечения исполнения обязательств

Главный бухгалтер юридического лица не является органом юридического лица, следовательно, отсутствие подписи  главного бухгалтера на документах, составленных юридическим лицом, не свидетельствует  об отсутствии воли юридического лица на совершение соответствующей сделки.

В связи с изложенным отсутствие подписи главного бухгалтера юридического лица, выдавшего банковскую гарантию, не является основанием для признания  гарантии недействительной (абзац второй пункта 2 статьи 3 ГК РФ).

 

Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в  гарантии не предусмотрено иное.

Основная черта банковской гарантии заключается в ее независимости  от основного обязательства, поскольку  она  юридически не связана с обеспечиваемым ею основным обязательством, и гарант несет ответственность перед бенефициаром независимо от ответственности принципала. Лицо, предоставляющее гарантию, интересует только соответствие представленных документов условиям гарантийного договора. Предмет основного договора не важен для гаранта. Гарант обязан выполнить свои обязательства, даже если принципал возражает против этого и наличествуют обстоятельства, подтверждающие справедливость возражений принципала. В частности, согласно разъяснениям ВАС РФ, если иное не предусмотрено в тексте гарантии, обязательство гаранта перед бенефициаром подлежит исполнению по требованию бенефициара и в том случае, если бенефициар не обращался предварительно к принципалу с требованием об исполнении основного обязательства (п. 5 Информационного письма ВАС РФ от 15.01.1998 N 27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии»).

В то же время обязательство  гаранта не может быть абсолютно  независимым от основного обязательства, так как в своем требовании об уплате денежной суммы по гарантии бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства и, следовательно, гарант производит платеж по гарантии лишь в случае неисполнения принципалом основного обязательства.

В целом независимость  банковской гарантии означает, что  она:

– не прекращается с прекращением основного обязательства и не изменяется с его изменением;

– не становится недействительной при недействительности основного  обеспечиваемого обязательства;

– не дает гаранту права  ссылаться на предъявлении к нему требований бенефициаром на возражения, которые связаны с обеспечиваемым обязательством;

– не ставит действительность обязательства гаранта перед  бенефициаром в зависимость от каких-либо требований или возражений принципала, основанных на отношениях принципала с гарантом или бенефициаром;

– устанавливает, что обязательство  гаранта по уплате денег должно быть исполнено при повторном требовании бенефициара даже в случаях, когда  обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или частично исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно (п. 2 ст. 376 ГК).

Содержание и  виды банковской гарантии

Закон не содержит существенные условия банковской гарантии, однако в любом случае в ней должно быть указано: наименование гаранта, сумма, на которую выдана гарантия, срок, на который она выдана, юридические факты, при наступлении которых прекращается гарантийное обязательство.  

Закон не содержит требования об обязательном указании конкретного бенефициара в тексте гарантии. В этом случае, согласно п. 8 информационного письма ВАС РФ от 15.01.1998 N 27 при отсутствии такого указания обязательство по гарантии должно исполняться в пользу бенефициара, предъявившего гаранту подлинник банковской гарантии. С учетом вышеизложенного, права требования по банковским гарантиям, выданным без указания конкретного бенефициара, фактически могут передаваться третьим лицам, даже если в текст гарантии не включено условие, разрешающее передачу прав по гарантии.

За предоставление гарантии банк взимает вознаграждение. В большинстве  случаев оно устанавливается  в процентном соотношении к сумме  гарантии, однако может быть установлено  и в твердой сумме.

Как следует из п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.03.2012 г. № 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий» ГК РФ не требует, чтобы срок, на который выдана гарантия, был равен или превышал срок исполнения обязательства, которое обеспечивается гарантией.

Объем обязательства  гаранта по банковской гарантии ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Если в гарантии не предусмотрено иное, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед бенефициаром гарант несет ответственность на общих основаниях. Нарушения гаранта могут выражаться в различных формах – задержка, необоснованный отказ в выплате денежных сумм по гарантии и пр.

ГК выделяет следующие виды банковских гарантий: безотзывные и отзывные банковские гарантии.

По общему правилу, банковская гарантия является безотзывной, если в  ней не предусмотрено иное.

Это означает, что никакие изменения условий обеспечиваемого банковской гарантии обязательства не могут повлечь отзыва банковской гарантии, если в ней самой не было предусмотрено, что по наступлении определенных условий гарантия может быть отозвана в одностороннем порядке.

В законодательстве сторонам предоставлена полная свобода в  выборе условий, наступление которых  может повлечь отзыв банковской гарантии.

В зависимости от того, имеет  или нет бенефициар право передавать другому лицу свои требования к гаранту, предусмотренные в банковской  гарантии, банковские гарантии подразделяются на передаваемые и непередаваемые. По общему правилу право требования к гаранту, принадлежащее бенефициару по банковской гарантии, не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК).

Исполнение и  прекращение обязательств из банковской гарантии

Выплата по банковской гарантии производится гарантом по представлении  ему бенефициаром письменного требования об уплате. В требовании должно быть указано, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. Право требования возникает у бенефициара исключительно при наступлении гарантийного случая. Под гарантийным случаем понимается неисполнение или ненадлежащее исполнение принципалом своих обязательств.

Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме и содержать указание о том, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства. К требованию прилагаются указанные в гарантии документы.

Из текста ст. 374 ГК видно, что даже в том случае, если в гарантии не указываются документы, которые обязан представить в своем требовании бенефициар, он все же должен указать, в чем состояло нарушение принципалом основного обязательства.

Несоответствие приложенных  к требованию бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии документов условиям гарантии является основанием для отказа в удовлетворении требований бенефициара (п. 1 ст. 376 ГК).

Требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту до окончания  определенного в гарантии срока, на который она выдана.

В том случае, когда требование об уплате по банковской гарантии либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены по окончании определенного в гарантии срока, гарант может отказать бенефициару в удовлетворении его требований, немедленно уведомив его об этом.

Получив от бенефициара требование об оплате по банковской гарантии, гарант обязан уведомить об этом принципала «без промедления», т.е. в наиболее короткий технически возможный срок. Такое уведомление может быть выполнено устно, по телефону или с использованием современных средств связи.

Требование бенефициара  может не соответствовать условиям банковской гарантии прежде всего по размеру денежной суммы, подлежащей уплате. В том случае, если затребованная бенефициаром сумма превышает предусмотренную в банковской гарантии, гарант вправе полностью отказать в удовлетворении требования бенефициара. Если же затребованная сумма меньше указанной в гарантии, все зависит от формулирования условий гарантии: в случае, когда гарантией предусмотрена уплата, по требованию бенефициара, строго определенной денежной суммы, затребование меньшей суммы может служить формальным основанием для отказа в ее уплате; если, однако, в гарантии определен лишь верхний предел возможной суммы, подлежащей уплате по требованию бенефициара, любая затребованная последним сумма, не превышающая данного предела, должна быть уплачена гарантом.

Требование бенефициара  может не соответствовать условиям гарантии также по форме платежа (наличной - безналичной), валюте, получателю платежа, порядку перечисления средств  и прочим условиям, несоблюдение которых  может дать гаранту формальное основание  для отказа в удовлетворении требования бенефициара.

Независимо от того, что  основное обязательство до удовлетворения требования бенефициара может быть исполнено либо прекратиться по другим основаниям, либо оказаться недействительным, повторное требование бенефициара об уплате денежной суммы все равно должно быть удовлетворено гарантом.

Как выше было сказано, если в гарантии не содержится никаких  специальных условий об ограничении  ответственности гаранта, то к нему применяются общие правила и  требования гл. 25 ГК об ответственности за нарушение обязательства, и в первую очередь - ст. 395 ГК (см. п. 19 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 13/14); либо в гарантии указывается, что ответственность гаранта перед бенефициаром ограничивается суммой, на которую выдана гарантия.

Основания прекращение  банковской гарантии:

– уплата бенефициару суммы, на которую выдана гарантия,

–  окончание срока, на который выдана банковская гарантия;

– отказ бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения  ее гаранту;

– отказ бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного  заявления об освобождении гаранта  от его обязательств.

Как выше было сказано, прекращение  основного обязательства само по себе не влечет прекращения банковской гарантии.

В п. 4 Информационного письма ВАС РФ от 15.01.1998 N 27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии» дано разъяснение: «При наличии доказательств прекращения основного обязательства в связи с его надлежащим исполнением, о чем бенефициару было известно до предъявления письменного требования к гаранту, судом может быть отказано в удовлетворении требований бенефициара (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации)». В обосновании данной  правовой позиции приведен следующий пример:

«Бенефициар обратился с иском к организации-гаранту. В гарантии предусматривалась обязанность гаранта выплатить 20 млн. рублей при предъявлении бенефициаром требования с приложением письменного подтверждения факта отсутствия у принципала денежных средств для оплаты товаров в размере, определенном договором купли-продажи.

В срок, установленный в  гарантии, бенефициар предъявил гаранту  требование о платеже с приложением  заверенной принципалом справки, подтверждающей отсутствие средств на счете принципала на день, когда оплата товара должна была быть произведена. Гарант отказался  от выплаты суммы по гарантии, указав, что, по имеющимся у него данным, оплата товаров бенефициару была произведена третьей организацией по просьбе принципала и, следовательно, обеспечиваемое обязательство исполнено.

Бенефициар повторно потребовал оплаты от гаранта и после отказа последнего от платежа обратился  с иском в арбитражный суд. Свои требования бенефициар основывал  на положениях пункта 2 статьи 376 Кодекса, согласно которому если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, гарант должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом.

Рассматривая спор, арбитражный  суд установил, что бенефициар, являясь  кредитором в основном обязательстве, уже получил оплату за поставленный принципалу товар. Это обстоятельство подтверждалось представленными гарантом доказательствами. Факт оплаты товара за счет средств банковского кредита  не отрицал и должник по основному  договору (принципал).

При таких условиях арбитражный  суд расценил действия бенефициара  как злоупотребление правом и  на основании статьи 10 Кодекса в иске отказал».

В соглашении между гарантом и принципалом может быть предусмотрено  условие о возмещении гаранту  всех сумм, выплаченных им бенефициару, как в соответствии с условиями  гарантии (в пределах суммы гарантии), так и сверх гарантийной суммы, в частности за нарушение обязательства  гаранта перед бенефициаром (см. п. 2 ст. 377 ГК). Во всех случаях, однако, размер возмещения в порядке регресса, основанного на нормах ст. 379 ГК, не может превышать денежную сумму, реально уплаченную гарантом бенефициару.