Способы обеспечения исполнения обязательств

5. Поручительство

• Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 г. «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского Кодекса Российской Федерации о поручительстве»

• Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством»

Под поручительством понимается обязательство поручителя перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. 

Договор поручительства является консенсуальным, безвозмездным и срочным.

Заключение договора порождает  обязательственное правоотношение, в силу которого у поручителя возникает основная обязанность – нести ответственность перед кредитором основного должника в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения последним своего обязательства по основному обеспечиваемому договору.

Договор поручительства является безвозмездным, поскольку поручитель обязан нести ответственность за основного должника вне зависимости  от того, получил ли он что-нибудь от кредитора. 

Договор поручительства должен содержать следующие условия: 1) предмет договора – обязательство поручителя отвечать за основного должника; 2) наименование поручителя; 3) наименование кредитора по основному обязательству; 4) наименование должника по основному обязательству; 5) характеристику обеспечиваемого обязательства. При отсутствии в договоре поручительства условий, позволяющих определить, за исполнение какого обязательства дано поручительство, договор поручительства следует считать незаключенным (п. 10 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с исполнением и расторжением кредитных договоров от 26.01.1994 г. № ОЩ-7/ОП-48).

Поручительство – срочное  обязательство. Срок его действия может  быть согласован в договоре. Если это  условие отсутствует, рассматриваемый  срок определяется в зависимости  от срока исполнения обеспечиваемого  обязательства или от даты заключения договора поручительства (ст. 367 ГК).

Содержанием обязательства  является обязанность поручителя при  неисполнении или ненадлежащем исполнении должником основного обязательства  нести ответственность перед  кредитором наряду с должником. Размер денежного обязательства поручителя перед кредитором определяется, соответственно, объемом ответственности должника перед кредитором. Стороны вправе по договору поручительства предусмотреть иной порядок и размер ответственности.

Договор поручительства может обеспечивать как уже действующее требование, так и может быть заключен для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Причем, на практике договора поручительства заключаются даже после нарушения обеспечиваемого обязательства. Судебная практика по таким договорам противоречива. Одни суды считают, что согласно ст. 361 ГК закон не исключает возможности заключения договора поручительства по истечении срока исполнения обязательства. Другие же указывают на то, что выдача поручительства после нарушения должником обеспечиваемого обязательства невозможна, так как это противоречит природе поручительства.

Для заключения договора поручительства в силу положений ГК не требуется  согласия должника. Однако судебная практика по данному вопросу противоречива. И здесь надо учитывать, что поручительство без согласия должника может быть направлено на реализацию схемы недружественных захватов. Если поручитель, исполнивший обязательства должника, предъявит к нему иск о банкротстве, то это будет следствием злоупотребления прав. 

Форма договора поручительства. Для договора поручительства предусмотрена обязательная письменная форма независимо от суммы и субъектного состава. Несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность самого договора поручительства. Понятие письменной формы раскрывается в ст. 160, п. 2 ст. 434 ГК. Отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства (п. 1 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского Кодекса Российской Федерации о поручительстве от 20.01.1998 г. № 28). Эта так называемое на практике «гарантийное письмо». Оно обязательно должно содержать все существенные условия договора поручительства.  

По общему правилу поручительство оформляется договором, сторонами  которого являются поручитель и кредитор. Однако есть поручительство в силу закона: согласно ст. 532 ГК при оплате покупателем товаров по договору поставки товаров для государственных  нужд государственный заказчик признается поручителем по этому обязательству  покупателя.

Если договор поручительства имеет признаки крупной сделки или сделки с заинтересованностью, то такой договор должен быть одобрен соответствующим органом АО или ООО, иначе он будет признан недействительной сделкой (ст. 78, 81 ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 45, 46 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

По общему правилу законодательство не содержит каких-либо ограничений по кругу лиц, которые могут быть поручителями. Такая возможность определяется только содержанием правоспособности субъекта гражданского права. Однако в соответствии с п. 4 ст. 18 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» государственное или муниципальное предприятие не вправе совершать без согласия собственника сделки, связанные с предоставлением поручительства.

Ответственность поручителя (ст. 363 ГК). Поручитель несет солидарную ответственность с должником, если договором или законом не будет предусмотрено иное. Солидарная ответственность должника и поручителя означает, что кредитор вправе потребовать исполнения обязанности от должника и поручителя как совместно, так и от каждого из них в отдельности (ст. 323 ГК).

При предъявлении кредитором иска к поручителю и должнику в  связи с неисполнением должником  основного обязательства ответственность  не может быть возложена только на поручителя. По ходатайству кредитора  суд должен выдать два исполнительных листа с указанием в каждом из них общей суммы взыскания, наименований поручителя и должника и их солидарной ответственности (п. 6 ст. 319 АПК).

Постановлениями Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 13/14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами» предусмотрено, что кредитор вправе на основании ст. 395 ГК требовать взыскания с поручителя процентов в связи с просрочкой исполнения обеспечиваемого денежного обязательства до фактического погашения долга. При этом проценты начисляются в том же порядке и размере, в каком они подлежали возмещению должником по основному обязательству, если иное не установлено договором поручительства (п. 17).

Поручитель, исполнивший  за должника обязанности перед кредитором, соответственно, становится кредитором должника.

Законом или сторонами  в договоре может определяться иной режим ответственности – субсидиарная ответственность. Субсидиарная ответственность означает, что кредитор должен сначала потребовать исполнения от должника. Предъявление требования к поручителю (субсидиарному должнику) не обусловлено несостоятельностью основного должника. Достаточно, чтобы основной должник просто отказался удовлетворить требование кредитора либо уклонился от ответа на него (См. п. 8 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК о поручительстве).

Ст. 363 Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещения судебных издержек убытков кредитора, который тот понес за неисполнение обязанности. В договоре стороны могут предусмотреть и иной объем ответственности поручителя и должника. Например, в договоре может быть предусмотрено, что в случае неисполнения должником обеспечиваемого обязательства поручитель обязан исполнить его вместо должника.

Возникающие в силу договора поручительства обязательства поручителя по уплате долга за должника – это  не ответственность, а его охранительная  гражданско-правовая обязанность.

Поручителем может выступать как одно лицо, так и несколько лиц, которые выступают солидарно с должником и считаются солидарными поручителями, обязанными перед кредитором. Иное может быть предусмотрено договором поручительства.

Солидарные поручители выступают  перед кредитором наравне с основным должником. Если законом или договором  предусмотрена субсидиарная ответственность, то поручители выступают субсидиарными  поручителями. Солидарный поручитель, исполнивший обязанность перед кредитором, становится кредитором солидарных поручителей и имеет право на предъявления регрессного требования к должникам за вычетом исполненного.

(ст. 364) Поручитель вправе выдвигать против требований кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства.

Данные правила направлены на защиту прав и интересов поручителя. Поручитель может, не привлекая должника, воспользоваться всеми доводами против требований кредитора. При этом реализация поручителем права на возражения не зависит от воли должника, однако может быть ограничена договором поручительства.

Стороны в договоре могут  определить дополнительные возможности  поручителя выдвигать требования против требований должника, даже если последний  признал свой долг.

(ст. 365) Права поручителя, исполнившего обязательство. К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. В п. 18 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 13/14 разъяснено, что в соответствии с п. 1 ст. 365 ГК поручитель, исполнивший обязательство, вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную им кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. В этом случае проценты на основании ст. 395 ГК начисляются на всю выплаченную поручителем за должника сумму, включая убытки, неустойки, уплаченные кредитору проценты и т.д., за исключением предусмотренных договором поручительства сумм санкций, уплаченных поручителем в связи с собственной просрочкой.

 Таким образом, при исполнении поручителем обязательств должника и предъявлении поручителем требований к должнику происходит уступка требования в силу закона (абз. 4 ст. 387 ГК). Однако отдельные суды квалифицируют данные требования в качестве регрессного требования.

При исполнении поручителем  обязанностей должника кредитор обязан передать ему надлежащие документы, удостоверяющие требования кредитора  к должнику.

Вышеуказанные правила ст. 365 ГК подлежат применению, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 3 ст. 365 ГК).

       (ст. 366) Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.

(ст. 367)     Поручительство прекращается:

 с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего;

с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

если кредитор отказался  принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня  наступления срока исполнения обеспеченного  поручительством обязательства  не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного  обязательства не указан и не может  быть определен или определен  моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит  иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства. Данные сроки являются пресекательными и расширительному толкованию не подлежат. Однако срок действия поручительства, установленный договором, может быть продлен по соглашению сторон договора поручительства в общем порядке.

 Таким образом, ст. 367 ГК предусматривает четыре основания прекращения поручительства. Данные основания являются специальными по отношению к общим основаниям прекращения обязательств, предусмотренным гл. 26 ГК.

На практике возникает  вопрос: сохраняется ли поручительство после смерти физического лица - должника, за которого было дано поручительство. Судебная практика по данной категории  дел противоречива. В проекте  ГК по данному вопросу предусматривается: «В случае смерти гражданина, являвшегося  должником по обязательству, связанному с осуществлением им предпринимательской  деятельности, поручитель по этому  обязательству не может ссылаться  на ограниченную ответственность наследников  должника по долгам наследодателя». 

6. ЗАЛОГ

Закон РФ «О залоге» от 29.05.1992 г.,  ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» 16.071998 г.

Постановление Пленума ВАС  РФ от 17.02.2011 г. № 10 «О некоторых вопросах применения законодательства о залоге»

Проект ГК предусматривает  новые виды договора залога: договор  управления залогом, залог обязательственных  прав, залог прав по договору банковского  счета, залог корпоративных прав.

Залог – способ обеспечения исполнения обязательства, позволяющий залогодержателю получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами этого должника (залогодателя) — лица, которому принадлежит это имущество (п. 1 ст. 334 ГК).

ГК (ст. 337) установлено право залогодержателя удовлетворить свои требования в полном объеме. Данное правило имеет целью восстановить положение, существовавшее до правонарушения, и, соответственно, объем требований залогодержателя определяется к моменту фактического удовлетворения.