Система следственных действий

Таким образом, уголовно-процессуальный закон разделил все следственные действия на четыре группы, которые  содержат взаимные связи, целевое назначение, особенности получения фактических данных и подчинены общим правилам производства следственных действий.

Следующим признаком, способствующим разграничению следственных действий, является требование УПК РФ (ст. 170 УПК РФ и др.) о производстве следственных действий с помощью понятых либо без их присутствия. Присутствие понятых при производстве следственного действия служит надежной гарантией законности и объективности получения фактических данных. Участие понятых необходимо в таких следственных действиях, в основе которых лежит метод наблюдения при производстве: осмотра (ст. 177 УПК РФ), эксгумации (ст. 178 УПК РФ), следственного эксперимента (ст. 181 УПК РФ), обыска (ст. 182 УПК РФ), выемки (ст. 183 УПК РФ), личного обыска (ст. 184 УПК РФ), осмотра, выемки и снятия копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений (ч. 5 ст. 185 УПК РФ), осмотра и прослушивания фонограммы при производстве контроля и записи переговоров (ч. 7 ст. 186 УПК РФ), предъявления для опознания (ст. 193 УПК РФ), проверки показаний на месте (ст. 194 УПК РФ).

Без участия понятых проводятся такие следственные действия, как: освидетельствование (ст. 179 УПК РФ), допрос (ст. ст. 187 - 191 УПК РФ), очная ставка (ст. 192 УПК РФ), наложение ареста на почтово-телеграфные отправления (ст. 185 УПК РФ), контроль и запись переговоров (ст. 186 УПК РФ), назначение судебной экспертизы (ст. ст. 195 - 201 УПК РФ), получение образцов для сравнительного исследования (ст. 202 УПК РФ).

Следует согласиться с мнением  А.В. Смирнова и К.Б. Калиновского, что участие понятых было бы целесообразным при производстве освидетельствования (ст. 179 УПК РФ) и получения образцов для сравнительного исследования (ст. 202 УПК РФ)⁵⁶, поскольку данная мера усилит гарантии, связанные с обеспечением прав и законных интересов лиц, привлеченных для участия в этих следственных действиях.

Неотложность производства следственного  действия определяется исключительными  обстоятельствами, возникшими при расследовании  уголовного дела и требующими незамедлительных действий следователя, которые обоснованы сложившейся следственной ситуацией⁵⁷.

В соответствии с п. 19 ст. 5 УПК РФ неотложные следственные действия представляют собой действия, осуществляемые органом дознания после возбуждения уголовного дела, по которому производство предварительного следствия обязательно, в целях обнаружения и фиксации следов преступления, а также доказательств, требующих незамедлительного закрепления, изъятия и исследования.

Существенным признаком классификации  следственных действий являются полномочия, связанные с возможностью их производства: по решению следователя либо по судебному  решению.

Следователь вправе принять самостоятельно решение о производстве таких следственных действий, как: осмотр (за исключением осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц), освидетельствование, эксгумация (если близкие родственники или родственники покойного не возражают против эксгумации), следственный эксперимент, обыск и выемку (за исключением обыска и выемки в жилище, выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях), предъявление для опознания, проверка показаний на месте, производство судебной экспертизы, получение образцов для сравнительного исследования.

К следственным действиям, производимым по судебному решению, относятся: осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, обыск и выемка в жилище; выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи; личный обыск, за исключением случаев, предусмотренных ст. 93 УПК РФ; выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях; наложение ареста на корреспонденцию, разрешение на ее осмотр и выемку в учреждениях связи; контроль и запись телефонных и иных переговоров (ч. 2 ст. 29 УПК РФ).

Вместе с тем ч. 2 ст. 29 УПК РФ требует внесения изменений, касающихся возможности производства обыска в служебном помещении адвоката или адвокатского образования лишь после принятия об этом судебного решения, что вытекает из требований Конституционного Суда Российской Федерации и в соответствии с п. 3 ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»⁵⁸. Поэтому автор исследования предлагает дополнить ч. 2 ст. 29 УПК РФ, содержащую полномочия суда при принятии решений в ходе досудебного производства, п. 13 следующего содержания: «13) о производстве обыска и (или) выемки в служебных помещениях, используемых для адвокатской деятельности.»

Возможностью разграничения  следственных действий является требование уголовно-процессуального закона, предусматривающего возможность производства одних следственных действий, до возбуждения уголовного дела, а других - лишь после возбуждения уголовного дела. Причем производство следственных действий до возбуждения уголовного дела закон связывает со случаями, не терпящими отлагательства. К таким следственным действиям следует отнести осмотр места происшествия и освидетельствование, производство же остальных следственных действий допустимо только после процедуры возбуждения уголовного дела.

Таким образом, исследование особенностей классификации следственных действий приводит к выводу о том, что в основе разграничения следственных действий лежат не только условия  законности и обоснованности получения  доказательственной информации при их осуществлении в различных следственных ситуациях и стадиях процесса, но также такие нормативные требования, которые гарантируют соблюдение прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства.

2.2 Общие условия  производства следственных действий

Производство всех следственных действий предполагает выполнение ряда общих условий относительно круга  участников, фактических и юридических  оснований, места и времени их проведения, оформления полученных результатов. Соблюдение этих условий играет важнейшую роль в правомерности дальнейшего использования результатов следственных действий в качестве доказательств.

Общие правила производства следственных действий приведены в ст. 164 УПК РФ. Они содержат следующие положения:

1) следственные действия, предусмотренные ч. 3 ст. 178 (эксгумация трупа), ст. 179 (освидетельствование), ст. 182 (обыск), ст. 183 (выемка), производятся на основании постановления следователя;

2) в случаях, предусмотренных пп. 4-9 и 11 ч. 2 ст. 29 УПК РФ (о производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, о производстве обыска и (или) выемки в жилище и др.), следственные действия производятся на основании судебного решения;

3) производство следственного  действия в ночное время не  допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства;

4) при производстве  следственных действий недопустимо  применение насилия, угроз и  иных незаконных мер, а равно  создание опасности для жизни  и здоровья участвующих в них  лиц;

5) следователь, привлекая к участию в следственных действиях потерпевших, гражданских истцов, подозреваемых и других лиц, указанных в гл. 6-8 УПК РФ, удостоверяется в их личности, разъясняет им права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. Если в производстве следственного действия участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то каждый из них предупреждается об ответственности, предусмотренной ст. 307 и 308 УК РФ: «Заведомо ложные показания, заключение эксперта или неправильный перевод», «отказ свидетеля или потерпевшего от дачи показаний»⁵⁹;

6) при производстве  следственных действий могут применяться технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств;

7) следователь вправе  привлечь к участию в следственном  действии должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную  деятельность, о чем делается соответствующая отметка в протоколе;

8) в ходе производства  следственного действия ведется  протокол в соответствии со ст. 166 УПК РФ.

К общим нормативно-правовым основам подготовки и производства следственных действий также относятся положения, касающиеся судебного порядка получения разрешения на производство следственного действия (ст. 165 УПК РФ), порядка составления протокола следственного действия (ст. 166 УПК РФ), удостоверения факта отказа от подписания или невозможности подписания протокола следственного действия (ст. 167 УПК РФ), привлечения к участию в следственном действии специалиста, переводчика, понятых (ст. 168-170 УПК РФ).

Уголовно-процессуальные положения видового характера зафиксированы  в нормах УПК, предусматривающих  основания, задачи, правила, порядок  производства отдельных видов следственных действий (осмотра, допроса, обыска и т.д.). Третий (внутривидовой) уровень нормативно-правовых основ следственных действий представлен нормами УПК, регулирующими отдельные разновидности какого-либо следственного действия. Так, ст. 176, 177 и 180 УПК отражают общую правовую модель следственного осмотра, поскольку содержат положения, одинаково важные для всех случаев осмотра, а ст. 178 УПК включает положения, характеризующие правовые особенности лишь одной разновидности этого действия - осмотр трупа.

Заметим, что общие правила производства следственных действий, указанные в УПК РФ, не являются безупречными.

Так, ч. 1 и 2 ст.164 УПК РФ в совокупности отмечает форму решения о производстве следственных действий, и то, каким органом выносится решение. При этом законодатель умалчивает о том, кем вообще производится само следственное действие. Исходя из смысла ст. 38 и ст.164 УПК РФ следователь сам непосредственно не проводит следственное действие, а направляет ход расследования, принимает решение о производстве следственного действия и привлекает к участию участников следственного действия. Как ни парадоксально, в отличие от следователя дознаватель в соответствии с п. 1 ч. 3 ст.41 УПК РФ может самостоятельно проводить следственные действия. Исходя из содержания указанных норм УПК РФ дознаватель в части производства следственных действий, оказывается, имеет больше правомочий, чем следователь⁶⁰. Мы согласны с тем, что следователь не всегда сам проводит следственные действия, поскольку вправе поручать их производство органу дознания. Но он должен поручать производство следственных действий органу дознания, если сам не может участвовать в их производстве ввиду объективных причин, которые возникают в связи с расследованием уголовного дела.

Следует отметить, что одним из основных признаков следственных действий является то, что следователь, который принял уголовное дело к своему производству, непосредственно познает обстоятельства, обнаруженные в ходе производства следственного действия. Поэтому считаем необходимым изложить п. 3 ч. 2 ст. 38 УПК РФ в следующей редакции: «Следователь уполномочен:… самостоятельно производить следственные действия, направлять ход расследования, принимать решения о производстве следственных и иных процессуальных действий за исключением случаев, когда в соответствии с настоящим Кодексом требуется получение судебного решения».

Следственные действия проводятся следователями, дознавателями, руководителями следственных органов, начальниками органов дознания. Право на проведение следственных действий указанные должностные лица приобретают в следующих случаях: а) принятия дела к своему производству; б) исполнения органом дознания отдельного поручения следователя о производстве отдельных следственных действий, проведения органом дознания неотложных следственных действий по делам, по которым обязательно производство предварительного следствия, исполнение отдельного поручения органа расследования, находящегося в другом районе⁶¹.

Для производства следственных действий необходимы фактические и процессуально формальные основания. Они необходимы потому, что любое следственное действие (кроме следственных действий, производимых с согласия участников уголовного судопроизводства) связано с мерой процессуального принуждения либо вторжения в жилище, в личную жизнь и т.д. Поэтому наличие фактического и процессуально формального основания является гарантом защиты участников уголовного судопроизводства и других лиц от необоснованного применения принудительных мер.

Конкретные фактические основания  производства следственных действий указаны  в законе. Суть этих оснований заключается в том, что только при наличии данных о возможности получения доказательственной информации можно проводить следственное действие. Если такие данные отсутствуют, то отсутствуют и фактические основания производства следственных действий. Вместе с тем закон не требует, чтобы, принимая решение о производстве конкретного следственного действия, следователь (дознаватель) располагал такой совокупностью фактических данных, которые с достоверностью указывали бы на возможность получения доказательства при производстве конкретного следственного действия.

Кроме фактических оснований для  производства следственных действий необходимы и процессуально формальные основания. К ним относятся постановление  следователя о производстве соответствующих  следственных действий либо постановление суда о разрешении производства следственных действий (ч. 1 и 2 ст. 164 УПК РФ). Но процессуально формальным основанием для производства следственных действий является не только постановление следователя, но и постановления дознавателя, начальника органа дознания, руководителя следственного органа. Поэтому полагаем более правильным указать в ст. 164 УПК РФ кроме следователя и других должностных лиц, на которые распространяются общие правила производства следственных действий⁶².