Проблемы квалификации преступлений по ст. 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации

 

Глава 2. Квалифицирующие признаки и отграничение от смежных составов

2.1. Квалифицирующие  признаки

Квалифицированные составы перечислены в части 2, 3ст. 228.1 УК РФ.

Квалифицирующими признаками преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, является сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, совершенный:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) в крупном  размере.

Группой лиц по предварительному сговору является группа в составе не менее двух человек, каждый из которых совместно с другими соучастниками выполняет объективную сторону состава преступления.

Преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору независимо от того, что некоторые из участвующих не были привлечены к уголовной ответственности в силу недостижения возраста уголовной ответственности или невменяемости.

Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228_1, 229 и 229_1 Уголовного кодекса Российской Федерации следует руководствоваться Постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 года18. В данном постановлении содержатся:

● Список 1 «Наркотические средства и психотропные вещества, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации». Например, Героин: крупный размер (граммов свыше) – 0,5 гр., особо крупный размер (граммов свыше) – 2,5гр; Лист кока: крупный размер – 20 гр., особо крупный размер – 250гр. и т.д.

● Список 2 «Наркотические средства и психотропные вещества, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации». Например, Кокаин: крупный размер – 0,5гр., особо крупный размер – 5гр.; Морфин: крупный размер – 0,1гр., особо крупный размер – 0,5гр. и т.д.

● Список 3 «Психотропные вещества, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (в редакции, введенной в действие с 11 июля 2007 года постановлением правительства РФ от 4 июля 2007 г. № 427). Например, Апрофен: крупный размер – 0,5гр., особо крупный размер – 2,5гр. и т.д.

В настоящее время создана новая редакция статьи 228.1 УК РФ, которая вступит в силу с 01.01.2013 года. Введены квалифицирующие признаки, в том числе понятие «значительный размер». Сделано это с целью того, что УК РФ недостаточно дифференцирует наказание за преступление по ст.228.1, одинаковое наказание следует за сбыт как 3гр. героина, так и 10 его кг.

Квалифицирующие признаки ч. 3 ст. 228.1 УК РФ:

а) организованной группой;

б) лицом с использованием своего служебного положения;

в) лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении несовершеннолетнего;

г) в особо крупном размере.

Организованной группой признается устойчивая группа лиц, заранее объединившихся для совершения производства, сбыта, пересылки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Такая группа характеризуется наличием руководителя, четким распределением ролей, строгим подчинением групповой иерархии и дисциплине.

Использование своего служебного положения предполагает, что субъект преступления может быть как должностным лицом, так и другим работником. Достаточно того, что служебное положение позволяет этому лицу использовать его для выполнения действий, образующих объективную сторону преступления. К таким лицам могут относиться врачи, медсестры, фармацевты, работники предприятий, производственная деятельность которых связана с наркотическими средствами или психотропными веществами. В каждом случае необходимо устанавливать круг и характер служебных прав и обязанностей такого лица, закрепленных в законодательных и иных нормативных правовых актах, в уставах, положениях, инструкциях и т.п., поскольку в отношении должностных лиц требуется дополнительная квалификация действий виновных по ст. 285 УК.

Квалифицированный признак "лицо, достигшее 18-летнего возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего" предполагает, что действия, связанные с незаконным производством, сбытом или пересылкой наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, совершает лицо, достигшее 18-летнего возраста, а указанные действия заведомо совершаются в отношении несовершеннолетнего, т.е. лица, не достигшего 18-летнего возраста. Термин "заведомо" означает, что на момент совершения действий, образующих объективную сторону данного преступления, виновный достоверно знал о несовершеннолетнем возрасте лица, для которого производятся указанные средства или вещества, которому они сбываются или пересылаются.19

При совершении виновным наряду с действиями, предусмотренными статьей 228.1 УК РФ, иных действий, перечисленных в ст. 228 УК РФ (приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта), его действия подлежат квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных статьей 228.1 и ст. 228 УК РФ. Если же указанные в диспозиции ст. 228 УК действия совершались с целью производства, сбыта или пересылки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, но не были доведены до конца по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного, то его действия подлежат квалификации как приготовление или покушение на совершение преступления, предусмотренного любой частью комментируемой статьи.20

Согласно изменениям, которые вступили с 01.01.2013 года, введены новые квалифицирующие признаки. Теперь ст.228.1 УК РФ будет звучит следующим образом:

1. Незаконные производство, сбыт  или пересылка наркотических  средств, психотропных веществ или  их аналогов, а также незаконные  сбыт или пересылка растений, содержащих наркотические средства  или психотропные вещества, либо  их частей, содержащих наркотические  средства или психотропные вещества, -

наказываются лишением свободы на срок от четырех до восьми лет с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового.

2. Сбыт наркотических средств, психотропных  веществ или их аналогов, совершенный:

а) в следственном изоляторе, исправительном учреждении, административном здании, сооружении административного назначения, образовательном учреждении, на объектах спорта, железнодорожного,воздушного, морского, внутреннего водного транспорта или метрополитена, в общественном транспорте либо помещениях, используемых для развлечений или досуга;

б) с использованием средств массовой информации либо электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), -

наказывается лишением свободы на срок от пяти до двенадцати лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового.

3. Деяния, предусмотренные частями  первой или второй настоящей  статьи, совершенные:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) в значительном размере, -

наказываются лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового.

4. Деяния, предусмотренные частями  первой, второй или третьей настоящей  статьи, совершенные:

а) организованной группой;

б) лицом с использованием своего служебного положения;

в) лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении несовершеннолетнего;

г) в крупном размере, -

наказываются лишением свободы на срок от десяти до двадцати лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двадцати лет или без такового и со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.

5. Деяния, предусмотренные частями  первой, второй, третьей или четвертой  настоящей статьи, совершенные в  особо крупном размере, -

наказываются лишением свободы на срок от пятнадцати до двадцати лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двадцати лет или без такового и со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового или пожизненным лишением свободы21.

 

2.2. Отграничение  от смежных составов.

В таблице дано разграничение преступлений, предусмотренных статьями 228 «Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества», 228.1 «Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные сбыт или пересылка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества», 228.2 «Нарушение правил оборота наркотических средств или психотропных веществ».

 

Ст. 228 УК РФ	Ст. 228.1 УК РФ	Ст. 228.2 УК РФ
Предмет преступления
Наркотические вещества и психотропные вещества или их аналоги, а также  растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, в крупном или особо крупном размерах	Наркотические вещества и психотропные вещества или их аналоги, а также растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, независимо от их размера	Наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, инструменты или оборудование, используемые для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящиеся под специальным контролем, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры
Объективная сторона (деяние)
Альтернативно состоит в незаконном: • приобретении • хранении • перевозка • изготовление • переработка	Альтернативно состоит в незаконном: • производстве • сбыте • пересылке	Альтернативно состоит в нарушении правил: • производства • изготовления • переработки • хранения • учета • отпуска • реализации • продажи • распределения • перевозки • пересылки • приобретения • использования • ввоза • вывоза • уничтожения • культивирования
Конструкция состава
Формальный, то есть для признания преступления оконченным наступления последствия не требуется		Материальный, то есть преступления считается оконченным в момент утраты любого из названных предметов (ч.1) или причинения вреда здоровью или иных тяжких последствий (ч.2)
Субъективная сторона (вина)
Прямой умысел		Умысел или неосторожность
Субъективная сторона (цель)
Без цели сбыта	С целью сбыта	Цель на квалификацию не влияет
Субъективная сторона (мотив)
Не требуется		Ч.2 – предусмотрен корыстный мотив
Субъект
Общий	Общий и специальный (п.«б» ч.3 - лицо, совершившее преступление с использованием своего служебного положения; п.«в» - лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста, совершившее преступление в отношении несовершеннолетнего)	Специальный – лицо, в чьи обязанности входит соблюдение указанных правил

 

Для целей правильной квалификации преступлений данной группы необходимо руководствоваться разъяснениями, данными в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами». 
Глава 3. Проблемы квалификации преступлений по ст. 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации

Анализ судебной практики свидетельствует о том, что суды при рассмотрении уголовных дел исследуемой категории в основном правильно применяют нормы УК РФ, однако в отдельных случаях имеют место ошибки, связанные, в том числе, с неправильным толкованием понятий, входящих в состав института совокупности преступлений.

Приведу следующий пример из судебной практики.

По приговору Геленджикского городского суда Краснодарского края от 13 апреля 2006 года Иванина С.Е. осуждена к лишению свободы по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на 4 года, по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на 4 года, по ч. 1 ст. 30 и п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на 5 лет, на основании ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно на 6 лет в исправительной колонии общего режима.22

В надзорной жалобе осужденная Иванина С.Е. просит изменить состоявшиеся в отношении нее судебные решения, считая, что все совершенные ею 20 и 23 января 2006 года действия, связанные со сбытом наркотических средств, являются продолжаемым преступлением и подлежат переквалификации на ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ. Просит назначить ей более мягкое наказание.

Вывод суда о виновности Иваниной С.Е. в покушении на сбыт наркотического средства по эпизодам 20 и 23 января 2006 года основан на доказательствах, исследованных в судебном заседании всесторонне, полно и объективно.

Эти действия осужденной (по двум эпизодам) по ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ квалифицированы правильно. Что касается квалификации судом надзорной инстанции действий Иваниной С.Е., связанных с обнаружением в ее квартире наркотического средства (героина) в размере 2,005 гр., то с ней согласиться нельзя.

Как видно из постановления президиума Краснодарского краевого суда, суд надзорной инстанции, рассмотрев уголовное дело по надзорной жалобе осужденной, при отсутствии представления прокурора и без приведения мотивов принятого решения постановил считать Иванину С.Е. осужденной по ч. 3 ст. 30 и п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, в то время как по приговору суда она была обоснованно признана виновной по ч. 1 ст. 30 и п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, то есть в приготовлении на сбыт наркотического средства в крупном размере.

Таким образом, суд надзорной инстанции нарушил положения ст. 405 УПК РФ о недопустимости поворота к худшему при пересмотре судебного решения в порядке надзора.