Общая характеристика и виды кредитных преступлений

Нарушением условий лицензирования является осуществление банковских операций, не указанных в лицензии, либо грубое нарушение порядка проведения банковских операций, если оно не образует состава иного преступления.

Субъективная сторона преступления — косвенный умысел, при котором лицо осознает общественную опасность своих действий и желает наступления их результатов либо не желает, но сознательно допускает возможность причинения кому-либо крупного ущерба, или прямой умысел, при котором лицо, осознавая общественную опасность своих действий, желает извлечь доходы в крупном размере либо причинить крупный ущерб. Цели и мотивы деятельности могут выступать в качестве обстоятельств, учитываемых при назначении наказания.

Субъект преступления — физическое лицо, обладающее реальными полномочиями принимать решения о проведении незаконных банковских операций.

Квалифицирующие признаки преступления: совершение его организованной группой; извлечение дохода в особо крупном размере; совершение его лицом, ранее судимым за незаконную банковскую деятельность или за незаконное предпринимательство.

Новым УК предусмотрена ответственность за лжепредпринимательство (ст. 173), под которым понимается создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившей крупный ущерб гражданам, организациям и государству, — наказывается штрафом в размере от двухсот до пятисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до пяти минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца либо без такового.

Данная статья является новой; в ней законодатель устанавливает ответственность за создание коммерческих организаций в целях, им противоречащих. По существу, здесь есть известная связь с гражданско-правовыми нормами о недействительности мнимых и притворных сделок.

Цель статьи состоит в обеспечении надежности хозяйственного оборота, защите правил деятельности на рынке, охране экономических интересов общества, государства, гражданина от причинения им имущественного ущерба, в частности, в налоговой и кредитной областях.

Сфера применения статьи — практика создания и деятельности формально легитимных коммерческих организаций, предназначенных для достижения незаконных целей путем обмана контрагентов на рынке, а также осуществляющих контроль за деятельностью государственных структур. Такого рода организации могут существовать в течение краткого времени и нередко исчезают после совершения отдельных сделок.

Вот распространенная форма экономического преступления. Создается фирма-однодневка (как правило, по липовым Документам), проворачивается одна или несколько сделок, а спустя три месяца, когда приходит время сдавать отчет в налоговые органы, фирма попросту «умерщвляется», чтобы тут Же возникнуть вновь, опять на три месяца, под другим названием, в другом районе, с другими учредителями.

Объективная сторона лжепредпринимательства включает создание коммерческой организации; отсутствие намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность; цели, противоречащие закону; причинение крупного ущерба. Отсутствие одного из этих элементов преступного деяния устраняет уголовную ответственность.

Создание коммерческой организации происходит по основаниям и в форме, предусмотренным гражданским и иным законодательством. Коммерческая организация создается как юридическое лицо в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных предприятий и регистрируется в установленном порядке.

Создание коммерческой организации завершается формальным, соответствующим закону, признанием ее в качестве юридического лица, отвечающего признакам, установленным законом, т.е. в момент его государственной регистрации.

Статья 173 УК РФ не распространяется на «лжерегистрацию» индивидуального предпринимателя. Нарушение же порядка регистрации коммерческой организации или уклонение от него образует состав незаконного предпринимательства.

Отсутствие намерения осуществлять предпринимательскую банковскую деятельность имеет место при мнимом создании коммерческой организации, т.е. при отсутствии намерения субъекта выполнять действия, вытекающие из факта существования коммерческой организации.

Специфика и трудности установления отсутствия намерений, мнимости совершенных действий аналогичны соответствующим проблемам, возникающим при оценке мнимости гражданско-правовой сделки, каковой в сущности и является создание юридического лица без намерений осуществлять предпринимательскую деятельность.

Отсутствие намерения осуществлять деятельность проявляется в бездействии, т.е. невыполнении обязанностей, вытекающих из учредительных документов юридического лица, в течение времени, которое необходимо и достаточно для исполнения этих обязанностей в соответствии с обычаями целевого оборота, как они регламентируются ст.5 ГК РФ.

Ранее была незнакома отечественному законодательству и статья «Легализация («отмывание») денежных средств или имущества, приобретенных незаконным путем», следующего содержания:

Легализация («отмывание») денежных средств или имущества, приобретенных незаконным путем (ст. 174), есть совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенным заведомо незаконным путем, а равно использование указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности, — наказываются штрафом в размере от пятисот до семисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до семи месяцев либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до пяти минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца либо без такового.

Те же деяния, совершенные:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) неоднократно;

в) лицом с использованием своего служебного положения, — наказываются лишением свободы на срок от четырех до восьми лет с конфискацией имущества или без таковой. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные организованной группой или в крупном размере, наказываются лишением свободы на срок от семи до десяти лет с конфискацией имущества или без таковой.

Данная статья является новой. Криминализация предусмотренного ею деяния произошла в результате длительных дискуссий, в ходе которых взвешивались позитивные и негативные последствия введения соответствующего уголовно-правого запрета, а также под влиянием зарубежного законодательства, действующего в иных социально-экономических условиях.

Уголовно-правовая разработка вопросов, решение которых необходимо для применения этой статьи, имеет недолгую историю и связана с преодолением многих трудностей.

В последние годы вопрос о противодействии преступникам, занимающимся «отмыванием грязных» денег с помощью финансовой системы, привлекает большое внимание со стороны законодательных, административных органов контроля за банковской деятельностью.

Так, Базельский комитет по регулированию банковской деятельности и организации контроля 12 декабря 1988 г принял так называемое Базельское заявление, в котором заявлено, что конфиденциальность банковской операции может быть нарушена в связи с использованием банков в преступных целях, и в общих чертах изложены основные принципы борьбы с отмыванием «грязных денег» через банковскую систему. 23 июля 1997 г. по решению швейцарских банкиров и специального международного капитала всего в 20 странах мира впервые обнародуются списки владельцев «спящих счетов».

20 декабря 1988 г. в Вене  принята конвенция ООН (Воинская  конвенция), посвященная в основном  торговле наркотиками, в том числе  и «отмыванию» денег, вырученных  от торговли ими. По этому же вопросу была принята Страсбургская конвенция Европейского совета 1990 г. В руководящих принципах четвертого Конгресса Организации Объединенных Наций для предупреждения организованной преступности и борьбы с ней обращается внимание на необходимость способствовать разработке уголовного законодательства в отношении новых видов правонарушений, связанных с «отмыванием доходов и организованным мошенничеством, а также таких преступлений, как открытие и использование счетов на вымышленное имя. Другой требующей внимания областью являются преступления с использованием компьютеров. В этом документе отмечается, что наиболее важным нововведением за последнее время является практика конфискации доходов, полученных от преступной деятельности. В этой связи государства могли бы рассмотреть возможность принятия следующих мер: замораживание или ограничение распоряжения и конфискация или изъятие имущества, использовавшегося в ходе или полученного в результате совершения правонарушения; и постановления о денежном штрафе, основанном на оценке судом денежного эквивалента доходов, полученных правонарушителем в результате совершения правонарушения. В плане международного сотрудничества поставлена задача разработать и осуществлять на практике типовое законодательство о конфискации доходов от преступной деятельности; необходимо разработать конкретные стратегии и методы установления более надежных барьеров между законными финансовыми рынками и рынком незаконно приобретенного капитала. Следует пересмотреть и узнать более строгие законы, регулирующие деятельность коммерческих предприятий, в целях обеспечения эффективности в вопросах расследования экономических преступлений, а также судебного преследования в связи с ними.

В ряде стран, таких как Австралия, Канада, Франция, Италия, Люксембург, Великобритания и США, «отмывание» денег классифицируется как уголовное преступление. В Бельгии, Швеции, Швейцарии, Германии законопроекты, предусматривающие этот вид преступления, находятся в стадии рассмотрения. В уголовных кодексах Нидерландов, Испании, Японии таких статей нет.

В России в 1994 г. был подготовлен проект Федерального закона РФ «Об ответственности за легализацию преступных доходов». В 1997 г. были внесены изменения в уголовное законодательство (ст. 174 УК). Первым документом ЦБ России по данному вопросу являются методические рекомендации, в которых определяется перечень подозрительных операций клиентов:

• продажа (покупка) наличной и потраченной валюты физическими лицами;

• приобретение физическими лицами ценных бумаг за наличный расчет;

• получение физическим лицом денег по чеку на предъявителя;

• обмен банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства;

• зачисление наличных денег юридическим лицом или физическим лицом на счета (вклады) в течение одного дня в разных банках;

• размещение денежных средств в банковский вклад с оформлением документов на предъявителя и др., всего 25 позиций ("Коммерсантъ-daily. 1997. 10 июля. С. 7).

Цель запрета состоит в охране экономической системы страны и, прежде всего, денежного обращения от поступления больших объемов неконтролируемых денежных средств либо иного имущества, а также в предупреждении преступной деятельности, направленной на извлечение прибыли и осуществляемой организованными преступными группами или не входящими в них преступниками.

Сферой применения данной статьи являются легальная и нелегальная предпринимательская деятельность различных видов, в которых в силу их характера, наличия объективных и субъективных трудностей осуществления контроля возможно получение правонарушителем имущественных результатов заведомо незаконных действий путем придания денежным средствам или (и) иному имуществу действительного или мнимого статуса легитимности (легализация). Статья распространяется на действия, связанные с использованием незаконно полученных средств от банковской деятельности, оптовой и розничной торговли, игорного бизнеса, услуг, некоторых  областей производства и проч.

При определении сферы применения данного уголовноправового запрета учитываются социально-экономические закономерности движения денежных ресурсов, возможности их использования и контроля за их происхождением.

Наступление ответственности по данной статье предполагает совершение иным лицом предшествующего деяния, т.е. приобретения имущества заведомо незаконным путем а также совершение основного деяния, в которое входит либо проведение субъектом данного преступления финансовых операций и других сделок с имуществом, являющимся предметом предшествующего деяния, либо в использовании этого имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.

В судебном или правовом смысле выражение «отмывание денег» было, по-видимому, впервые использовано в США в 1982 г. при рассмотрении дела, связанного с конфискацией денег, предположительно отмытых колумбийской кокаиновой мафией. Необходимость отмывания доходов объясняется стремлением преступников скрыть преступление, которое позволило им получить эти доходы, и в то же время иметь возможность пользоваться ими. Повсеместно признано, что процесс «отмывания денег», независимо от степени сложности, имеет три основные стадии, известные как размещение, дробление и объединение. Хотя методов «отмывания денег» существует огромное множество, основная схема этого процесса во всех странах остается неизменной. Преступная организация выбирает один или несколько иностранных банков, предпочтительнее в какой-либо стране, являющейся убежищем «банковской тайны». В таких странах, как правило, почти отсутствуют валютное регулирование, налицо политическая стабильность, проводится политика поощрения или поддержки иностранных инвестиций, имеется высокоразвитая система международных связей. Нередко в таких странах действуют законы, разрешающие создавать компании, наделенные правом юридического лица, не раскрывая имели фактического владельца или покровителя.

В конвенции 1988 г. Советом Европы предпринимались попытки в общем определить формулировки «отмывания денег» Однако, к сожалению, они носили общий характер и не содержали указаний на конкретные правонарушения. Разный подход, особенно в области уголовного права, вряд ли способствует соблюдению законности.

Технически данный состав преступления построен аналогично ст.208 УК РСФСР «Приобретение или сбыт имущества, заведомо приобретенного преступным путем» и ст. 175 УК Рф с таким же названием. Однако формулировки состава преступления комментируемой статьи значительно менее определенны.

Приобретение имущества заведомо незаконным путем представляет собой завладение имуществом либо получение фактических прав на него без необходимых правовых оснований, в частности, недействительной сделки совершения преступления, неосновательного обогащения, незаконной переработки, самовольной постройки и другим способом.

Такое понимание незаконности соответствует тексту закона, однако нуждается в ограниченном толковании. Незаконность должна состоять в нарушении уголовно-правового запрета, иначе применение данной статьи будет незаконным в силу п.2 ст. 14 Уголовного кодекса ввиду отсутствия общественной опасности деяния.

Заведомость незаконного приобретения означает, что в отношении приобретения лицо действовало с прямым умыслом, безусловно зная о том, что способ, каким оно приобретает денежные средства или иное имущество, является незаконным. Понятие заведомости при этом относится также и к основному преступлению.