Незаконный оборот наркотиков

Так, приговором Черемховского  городского суда действия Гурьянова, собравшего на поле в деревне Алтарик коноплю  и пробившего ее через тряпку, квалифицированы как незаконное изготовление наркотического средства.⁵

На практике может  возникнуть вопрос: как квалифицировать  действия лица, собравшего коноплю, «позволившего» ей высохнуть и превратиться в  наркотическое средство - марихуану (последующая переработка практически не требуется): как приобретение и хранение наркотического средства - марихуаны, как изготовление наркотика, как оконченное приобретение и одновременно покушение на изготовление наркотического средства. Представляется, что высыхание наркотикосодержащих растений в естественных условиях не может квалифицироваться как незаконное изготовление наркотических средств, поскольку термин изготовление предполагает активные действия. Сбор дикорастущих растений традиционно квалифицируется как незаконное приобретение наркотических средств.

Нередко действия лица по сбору дикорастущих наркотикосодержащих  растений сочетаются с последующим  изготовлением наркотических средств. Так, в октябре 2005 г. Сорока Г.Н. приехал  на поля, расположенные в районе деревни Нижняя Слобода Жигаловского района Иркутской области и, осознавая общественную опасность своих действий, путем сбора верхушек конопли, без цели сбыта, приобрел наркотическое средство - марихуану в количестве 4 кг 150 гр, что является особо крупным размером. После сбора указанное наркотическое средство Сорока Г.Н. привез к себе домой, где незаконно, без цели сбыта, хранил в кладовой в период с октября 2005 г. по март 2006 г.

В этот же период времени  Сорока Г.Н. из наркотического средства марихуана изготовил в личных целях наркотическое средство - гашишное масло в количестве 1,127 гр, что является крупным размером. Полученное наркотическое средство Сорока Г.Н. употреблял в личных целях.

Действия Сорока Г.Н. были квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение, изготовление наркотических средств без цели сбыта, совершенные в крупном размере, незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в особо крупном размере.⁶

Изготовление следует отличать от незаконного производства наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, под которым понимаются, согласно п. 3 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 27 мая 1998 года № 9 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», действия, направленные на их серийное получение.

Под незаконной переработкой наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов понимаются совершенные в нарушение законодательства РФ умышленные действия, направленные на рафинирование (очистку от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств психотропных веществ или их аналогов, либо на повышение в такой смеси (препарате) концентрации наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов (п. 3 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 27 мая 1998 года № 9 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами»). Федеральный закон от 8 января 1998 г. № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» также включает в понятие переработки действия по получению на их основе веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами. Однако в данном случае речь идет о законной переработке наркотических средств или психотропных веществ. Такие действия не могут влечь уголовной ответственности, поскольку в результате них уничтожается предмет преступного посягательства, являющийся обязательным признаком данного состава преступления.

Глава 2. Квалификация незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов при отягчающих обстоятельствах

Федеральный закон от 01.03.2012 N 18-ФЗ изменил квалифицирующий признак, предусмотренный ч. 2 статьи 228 УК РФ: вместо особо крупного размера наркотических средств, психотропных веществ, растений и их частей указал крупный их размер.

Этим же Законом статья 228 УК РФ дополнена ч. 3, которая предусматривает ответственность за незаконные приобретение, хранение перевозку, изготовление, переработку указанных средств, веществ и растений (их частей) в особо крупном размере.

Анализ Списка I, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 г. № 1002 показывает: употребляемые в нем понятия наркотических средств не могут толковаться единообразно. Так, одни термины обозначают химическое соединение, вызывающее наркотический эффект (например, ацетилкодеин, дезоморфин, метадон и др.), другие указывают на вещество, содержащее активный компонент (марихуана, кокаиновых куст, опий и др.), содержание третьих характеризует способ изготовления (кустарно изготовленные препараты из эфедрина или препаратов, содержащих эфедрин, экстракт маковой соломы и др.).

Например, термин «кустарно изготовленные  препараты из эфедрина или препаратов, содержащих эфедрин», не определяя  конкретного соединения или вещества, указывает лишь на способ изготовления какого-либо соединения из сильнодействующего вещества эфедрин.⁷

Термин «ацетилированный опий»  также указывает на способ изготовления - ацетилирование конкретного вещества - опия. Однако в настоящее время широкое распространение получили наркотические средства, кустарно изготовленные из семян мака. При этом продуктами ацетилирования оказываются моноацетилморфин, ацетилкодеин, которые в соответствии с методическими рекомендациями «Экспертиза героина и ацетилированного опия» являются составляющими наркотического средства ацетилированный опий, в то время как собственно ацетилирования опия не происходит, что, по-видимому, выглядит не совсем корректно. Аналогичные вопросы вызывает термин «экстракт (концентрат) маковой соломы».

Термин «героин» во многих документах также трактуется неоднозначно, что приводит к экспертным и судебным ошибкам. Недостаточно определенным в данном случае представляется соотношение понятий «героин» и «диацетилморфин». В Перечень наркотических средств включены как героин (диацетилморфин), так и диацетилморфин (героин), что приводит к толкованию понятий «героин» и «диацетилморфин» как синонимов. В связи с этим в судах выносятся Постановления и решения, где ставятся под сомнение выводы заключений экспертов, относящие вещества к одному из этих понятий. Есть, например, случаи постановления оправдательных приговоров за отсутствием умысла сбыта подсудимым наркотического средства диацетилморфин, в то время как умысел состоял в сбыте героина. К неоднозначному толкованию этих понятий приводят и различные трактовки в определении наркотического средства героин в заключениях экспертов. Так, в отдельных заключениях героин определяется как диацетилморфин, тогда как в других героином считается вещество, основным компонентом которого является диацетилморфин, а в качестве примесей присутствуют тоже обладающие наркотическим действием ацетилкодеин, моноацетилморфин и другие компоненты, либо имеющиеся в составе опия, либо полученные в процессе синтеза.⁸

Более сложна оценка понятий наркотических  средств, если вещества, признаваемые наркотическими средствами и содержащие один и тот же активный компонент, внесены в разные списки Перечня. Например, абсолютно неопределенным представляется термин «кустарно изготовленные препараты из фенилпропаноламина» (Список I Перечня). Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда от 15 июня 2006 г. N 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» размеры наркотических средств определяются следующим образом:

- если наркотическое средство  или психотропное вещество, включенное в Список I (или кокаин, кокаина гидрохлорид), входит в состав смеси (препарата), содержащей одно наркотическое средство или психотропное вещество, его размер определяется весом всей смеси;

- в тех случаях, когда наркотическое  средство или психотропное вещество, включенное в Список II (за исключением кокаина и кокаина гидрохлорида) и Список III, находится в смеси с каким-либо нейтральным веществом (наполнителем), определение размера наркотического средства или психотропного вещества производится без учета количества нейтрального вещества (наполнителя), содержащегося в смеси.

Таким образом, если наркотическое  средство определено экспертом как  смесь, содержащая амфетамин, количество наркотического средства определяется количественным содержанием в смеси амфетамина; если же эксперт определил наркотическое средство как кустарно изготовленный препарат из фенилпропаноламина, количество наркотического средства исчисляется как масса всей смеси. В данном случае отсутствие определения кустарно изготовленных препаратов из фенилпропаноламина может привести к довольно широкому толкованию термина, а впоследствии к следственным и судебным ошибкам.

В Списке I Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров числятся наркотические средства и психотропные вещества, запрещенные для оборота на территории РФ, что означает запрет на оборот этих веществ в любом состоянии, форме или смеси.

В Списке II приведены наркотические средства и психотропные вещества, требующие лицензирования.

Список III психотропных веществ предусматривает обязательное лицензирование деятельности в этой области вне зависимости от форм собственности.

Наркотические средства и психотропные вещества, запрещенные к обороту, могут быть изъяты как в чистом виде, например каннабис, опий, масло каннабиса, так и в смеси с различными компонентами. Смешивают наркотические средства Списка I или с фармакологически активными веществами для усиления их действия, или с нейтральными наполнителями для увеличения их количества. При этом как наркотические средства Списка I, так и их смеси для удобства употребления могут быть в различных формах: порошки, комки, спрессованные плитки таблеток; растворы различной концентрации; суспензии; масла; мази, пасты.⁹

Исчисление количества твердых веществ, какая бы форма  им ни была придана (таблетки, порошки, плитки и др.), не вызывает споров. Их количество определяется путем взвешивания с определенной точностью. Однако следует отметить, что некоторые наркотические средства, содержащие одно и то же активное вещество, но находящиеся в разных формах, имеют различные количественные характеристики крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей ст. ст. 228, 228.1 и 229 УК РФ, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 г. № 1002. Например, крупный размер наркотического средства - плодовое тело (любая часть) любого вида грибов, содержащих псилоцибин и (или) псилоцин, составляет 10 г после высушивания до постоянной массы при температуре 110 - 115°C. В то время как крупный размер наркотических средств псилоцибин или псилоцин, в том числе и находящихся в смеси, составляет 0,05 г, что в 200 раз меньше, чем для плодовых тел грибов, их содержащих. То есть хранение 0,25 г вещества плодовых тел растертых в порошок грибов, содержащих псилоцибин (псилоцин), которое может быть определено как смесь, содержащая псилоцибин (псилоцин), соответствует по мере ответственности хранению 100 г высушенных целых или частей плодовых тел грибов, содержащих псилоцибин (псилоцин).¹⁰

Затруднения в порядке  исчисления количества возникают и  с появлением в составе смеси, содержащей контролируемое вещество, воды или любого другого растворителя. В Постановлении Правительства от 1 октября 2012 г. № 1002 порядок исчисления количества некоторых наркотических средств Списка I определен посредством указания на необходимость высушивания вещества до постоянной массы при температуре 110 - 115°C. Это, например, касается порядка исчисления количества наркотических средств растительного происхождения и грибов (каннабис, лист кока, маковая солома, опий (в том числе медицинский), опийный мак, плодовое тело любого вида грибов, содержащих псилоцибин и (или) псилоцин, кат) и наркотических средств, изготавливаемых в кустарных условиях (ацетилированный опий, кустарно изготовленные препараты из эфедрина, псевдоэфедрина фенилпропаноламина или из препаратов, их содержащих, масло каннабиса (гашишное масло), экстракт маковой соломы). То есть, несмотря на то что эти формы контролируемых наркотических средств содержат определенное количество растворителя или воды, их количество исчисляется исходя из количества растворенной смеси или в пересчете на сухой остаток, а не весом всего раствора или смеси, содержащих растворитель.¹¹

В отношении остальных  наркотических средств, включенных в Список I, отсутствует вообще какое-либо указание на порядок исчисления их количества в различных формах. На практике сложились различные подходы к порядку исчисления количества наркотических средств Списка I, находящихся в растворе или содержащих растворитель. Так, в некоторых экспертных заключениях учреждений системы МВД расчет количества наркотического средства в растворе осуществляется посредством количественного определения содержания активного вещества (например, диацетилморфина) без учета нейтральных компонентов. Другой подход наблюдается в случае, когда количество наркотического средства, содержащего компонент, внесенный в Список I Перечня, рассчитывается путем пересчета на сухой остаток. В отдельных случаях в постановлениях о назначении экспертизы встречаются вопросы о массе раствора.

Таким образом, за хранение, например, одного шприца с раствором  объемом 3 мл, содержащим дезоморфин, может  наступить:

- административная ответственность,  при количественном расчете содержания дезоморфина в растворе;

- уголовная ответственность  в соответствии с ч. 1 ст. 228 УК, при расчете количества растворенной смеси, т.е. в пересчете на сухой остаток;

- уголовная ответственность  в соответствии с ч.ч. 2 и 3 ст. 228 УК РФ, при установлении количества наркотического средства исходя из массы раствора.¹²