Право граждан на отпуск и гарантия его реализации

Работа  в праздничный день компенсируется повышенной оплатой. Её размеры и  порядок предоставления, а также  случаи, когда работа в праздники компенсируется другим днем отдыха, регулируются ст. 89 КЗоТ РФ. По желанию работника вместо повышенной оплаты за работу в праздничный день ему может быть предоставлен другой день отдыха. Однако это допускается при условии, что время занятости в праздник не включено в месячную норму рабочего времени. Например, два работника трудились в праздничный день 7 ноября 1995 года по восемь часов. В данном месяце (норма часов равна 177) первый работник был занят в общей сложности 177 часов, а второй — 185 часов. Так как работа в праздничный день у первого работника вошла в месячную норму, компенсация за нее производится только повышенной оплатой.

Рабочим и служащим, помимо выходных и праздничных  дней, могут предоставляться дополнительные дни, свободные от работы. Они даются либо всем категориям трудящихся, либо только некоторым, предоставляются по разным основаниям и имеют различное целевое назначение.

Дополнительные  дни за переработку нормы рабочего времени могут даваться работнику  в качестве компенсации за переработку нормы часов. Накануне праздничных дней продолжительность работы трудящихся уменьшается на один час, как при пятидневной, так и при шестидневной рабочей неделе. В условиях шестидневной рабочей недели продолжительность труда в предвыходные дни не может превышать 6 часов [ст. 47 КЗоТ РФ].

Администрация предприятий в исключительных случаях  вправе по согласованию с профсоюзным  комитетом вводить дежурства  после окончания работы, в выходные и праздничные дни. К дежурствам работники могут привлекаться не чаще одного раза в месяц. Продолжительность дежурства или работы вместе с дежурством не должна превышать длительности нормального рабочего дня.

Дополнительные  дни, предоставляемые донорам [ст. 114 КЗоТ РФ]. Рабочим и служащим, являющимися донорами, предоставляется непосредственно после каждого дня сдачи крови день отдыха с сохранением среднего заработка. Основанием для этого служит справка учреждения здравоохранения, подтверждающая факт взятия крови. Если же донор сдает кровь в день, предшествующий его выходному дню по календарю или графику сменности, то день отдыха предоставляется непосредственно после выходного. По желанию донора дополнительный день отдыха можно присоединить к ежегодному отпуску.

В целях создания возможностей для  сочетания работы с обучением законодательством установлено, что учащимся средних общеобразовательных школ, высших и других специальных учебных заведений, обучающимся без отрыва от производства, предоставляются различные льготы и в том числе дополнительные свободные от работы дни [ст. 189 КЗоТ РФ].

За  время освобождения от работы учащимся выплачивается по основному месту  занятости 50 % средней заработной платы, но не ниже установленного минимального размера оплаты труда [ст. 190 КЗоТ РФ].

Глава 2. Отпуска 

2.1. Основной  отпуск

В соответствии с Конституцией Российской Федерации граждане нашей страны пользуются правом на ежегодное свободное  от основной работы время. Для отдыха им предоставляются ежегодные оплачиваемые основные отпуска. В некоторых случаях  работники могут получить дополнительные отпуска без сохранения заработной платы.

2.1.1. Право на  ежегодный оплачиваемый отпуск 

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск относится к числу основных трудовых прав каждого работника. Для приобретения права на отпуск работник должен находиться в трудовых правоотношениях с предприятием. Предоставлением ежегодных оплачиваемых отпусков, как подчеркивается в статье 2 КЗоТ РФ, обеспечивается право работников на отпуск.

Закрепляя право на отдых в качестве неотъемлемого права каждого, Конституция Российской Федерации, вместе с тем, предусматривает, что установленный Федеральным законом ежегодный оплачиваемый отпуск гарантируется не всем гражданам, занимающимся той или иной трудовой деятельностью, а только работающим по трудовому договору. Там же, где трудовой договор отсутствует и нет трудовых отношений, говорить об обеспечении права на отпуск не имеет смысла. Лицо, занимающееся индивидуальной трудовой деятельностью, само решает вопрос об отпуске.

Право на отпуск не зависит от места работы, занимаемой должности, формы оплаты труда, режима, условий труда, срока трудового договора. Но из этого правила существовало исключение: правом на отпуск или на замену его в установленных случаях денежной компенсацией не пользовались временные рабочие и служащие, а также занятые на сезонных работах. Но в 1991 году Комитет конституционного надзора СССР признал, что лишение указанных работников права на отпуск или замену его денежной компенсацией противоречит международным нормам о правах человека, Конституция объявила это ограничение утратившим силу. Поэтому временные и сезонные работники пользуются правом на отпуск на общих основаниях [Заключение Комитета конституционного надзора СССР от 4 апреля 1991 года // Ведомость Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. — 1991. № 17, Ст. 501].

Учитывая, что срок работы у временных  работников ограничен двумя или  четырьмя месяцами, а у сезонных — шестью, основной формой реализации права на отпуск для них, как правило, является получение денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении пропорционально отработанному времени.

Рабочие и служащие, работающие по совместительству, имеют право на отпуск по совмещаемой работе одновременно с отпуском, предоставляемым по основному  месту работы.

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск на общих основаниях имеют и лица, работающие по найму у отдельных  граждан в качестве домашней работницы, шофера, секретаря, няни и т. п.

Администрация не может лишить рабочих  и служащих отпуска полностью  или частично. Это относится как к основному, так и к дополнительным отпускам. Лишь за прогул без уважительных причин продолжительность отпуска уменьшается на число дней прогула, но при этом она не может быть менее 24 рабочих дней.

За время отпуска за работником сохраняется место работы и средний заработок [ст. 66 КЗоТ], что является важнейшей гарантией использования отпуска по назначению, т. е. для отдыха.

В соответствии со ст. 33 КЗоТ увольнение работника по инициативе администрации  во время пребывания его в ежегодном отпуске не допускается, за исключением случаев полной ликвидации предприятия, учреждения, организации. Запрещается в этот период и перевод на другую работу. Но сам работник в праве во время отпуска подать заявление об увольнении по собственному желанию и расторгнуть трудовой договор. Но он должен поставить в известность администрацию [Разъяснение Министерства труда Российской Федерации от 8 февраля 1993 г. № 3 "О порядке уменьшения ежегодного оплачиваемого отпуска за прогул" // Бюллетень Министерства труда Российской Федерации. — 1993]. Право на отпуск не может быть ограничено, отменено либо утрачено в период работы. Замена отпуска денежной компенсацией не допускается, за исключением случаев увольнения работника, не использовавшего отпуск [ст. 75 КЗоТ]. Сам работник так же не имеет права отказаться от отпуска.

2.1.2. Необходимый  стаж для ежегодного отпуска 

Право на ежегодный отпуск возникает  у работника с первого дня  работы. Но для его получения необходим  определенный стаж работы у данного  работодателя и только при наличии такого стажа работник может требовать отпуск, а работодатель обязан его предоставить.

Стаж работы, дающий право на получение  отпуска, исчисляется в порядке, установленном ст. 72 КЗоТ и некоторыми другими нормативными актами. В этот стаж включаются:

• Фактически проработанное время, т. е. время, в течение которого работник фактически выполнял возложенные на него трудовые обязанности. Это основа стажа для получения отпуска и его наибольшая часть. Даже осужденные к исправительным работам имеют право на ежегодный оплачиваемый отпуск, но его продолжительность ограничена 18 рабочими днями [Ст. 94 Исправительно-трудового кодекса Российской Федерации в редакции от 12 июня 1992 года].
• Время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранилось его место работы (должность) и заработная плата полностью или частично.

Сюда относится:

• время выполнения работником государственных или общественных обязанностей (например, время нахождения на военных сборах, медицинском освидетельствовании, обследовании или лечении, связанных с воинским учетом, осуществлении избирательного права, явки по вызову органов дознания);
• время ежегодных оплачиваемых отпусков и учебных отпусков;
• время обучения, повышения квалификации и переквалификации работников с отрывом от производства и сохранением места работы (должности) и заработка;
• время нахождения работника в медицинском учреждении на обследовании, если он по роду деятельности обязан его проходить;
• дни освобождения от работы доноров для сдачи крови и предоставляемые затем дни отдыха.

В стаж для отдыха включается и  время оплаченного вынужденного прогула при неправильном увольнении или переводе на другую работу и  последующим восстановлением на работе.

• Время, когда работник фактически не работал, но сохранял за собой место работы и получал пособие по государственному социальному страхованию, за исключением отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. В целях совершенствования законодательства, расширения круга льгот женщинам по уходу за ребенком, было бы целесообразным включить в стаж работы на право получения отпуска и отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.

По действующему законодательству пособие по государственному социальному  страхованию выдается при заболевании (травме), связанном с потерей трудоспособности, санаторно-курортном лечении, болезни члена семьи в случае необходимости ухода за ним; карантине; протезировании с помещением в стационар протезно-ортопедического предприятия [ст. 239 КЗоТ РФ], отпуске по беременности и родам [ст. 240 КЗоТ РФ]. Все это включается в стаж для отпуска. Помимо указанных периодов в стаж для отпуска входит:

• время обучения на заводах/вузах с отрывом от производства [См. п. 26 Положения о льготах для рабочих и служащих, совмещающих работу с обучением в учебных заведениях, утвержденного постановлением Совета Министров СССР от 24 декабря 1982 г. N 1116 // СП СССР. 1983. N 4 ст. 13];
• время обучения менее 10 месяцев в профессиональном учебном заведении с дневной формой подготовки [См. п. 34 Временного положения о профессиональном учебном заведении в РСФСР, утвержденного постановлением Совета Министров РСФСР от 23 февраля 1991 г. N 119].
• периоды дополнительных отпусков без сохранения заработной платы, предоставленных в связи с учебой [см. ст. 190 КЗоТ РФ];
• свободные от работы дни, предоставляемые учащимся без отрыва от производства в общеобразовательных школах, высших и средних специальных учебных заведениях, аспирантуре [см. ст. 189 КЗоТ РФ];
• отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью до двух недель, предоставляемых женщинам, имеющим двух и более детей в возрасте до 12 лет [ст. 172 КЗоТ РФ], участникам войны и приравненным к ним по льготам лицам [ст. 15 ФЗ "О ветеранах"].  Другие отпуска без оплаты, возможность получения которых специально предусмотрена законодательством в качестве льготы для отдельных категорий работников. Исключение составляет отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Время этого отпуска, как указано в ст. 167 КЗоТ РФ, в стаж, дающий право на ежегодные оплачиваемые отпуска, не засчитывается.

Если какие-либо периоды не включаются в стаж для отпуска, то происходит так называемое "смещение" рабочего года. Конец рабочего года отодвигается на число дней отсутствия работника, которые исключаются из стажа для отпуска.

Например, женщина находилась в  отпуске по уходу за ребенком до достижения им трех лет в общей  сложности 2 года 9 месяцев и 20 дней. Этот период исключается из стажа  ежегодного отпуска. И если рабочий  год у нее исчисляется с 5 марта 1995 года до 5 марта 1996 года, то конец рабочего года после исключения периода отпусков по уходу за ребенком сместится до 25 декабря 1996 года (на 9 месяцев и 20 дней). Все последующие рабочие года будут исчисляться с 25 декабря.

Стаж для получения отпуска должен быть непрерывным. В законодательстве об отпусках понятие непрерывного стажа означает, что отпуск предоставляется только за время работы у данного работодателя [Хохрякова О. С. Комментарий Законодательства об отпусках. — М.: Юрид. лит., 1994 г. — стр. 11]. Поэтому при увольнении работника работодатель должен полностью закончить с ним расчеты по отпуску — выплатить денежную компенсацию за неиспользованный отпуск или его часть.

Основной единицей для исчисления стажа является месяц. Лишь в  порядке исключения число дней работы, составляющее меньше месяца, принимается в расчет.

При исчислении стажа, дающего право  на отпуск, продолжительность рабочего дня и рабочей недели не имеет  значения. Различным будет лишь размер оплаты времени отпуска.

2.1.3. Ежегодный  отпуск — это общее понятие,  включающее в себя все виды  оплачиваемых отпусков для отдыха, на которые работник имеет  право в течение рабочего года

Отпуска для отдыха, прежде всего, подразделяются на ежегодные основные и дополнительные. Оба эти отпуска предоставляются за работу и для отдыха. Отличие этих отпусков заключается в продолжительности, основаниях и порядке предоставления.

Ежегодный отпуск обычно выступает  как сумма основного и дополнительного  отпусков, на которые работник имеет  право.

Поэтому основной отпуск представляет собой, как правило, часть ежегодного отпуска. При отсутствии у работника  права на дополнительные отпуска  основной отпуск полностью совпадает  по своей длительности с ежегодным. Для получения дополнительного  отпуска условия и характер работы, а также некоторые другие обстоятельства, с которыми связано возникновение права на его получение, являются определяющими. А основной отпуск гарантирован работнику независимо от того, где он работает и какую работу выполняет.

В зависимости от продолжительности различают отпуска: минимальный и удлиненный.

Минимальная продолжительность ежегодного отпуска, в соответствии со ст. 67 КЗоТ РФ, не менее 24 рабочих дней. Правило  ст. 67 КЗоТ РФ о минимальной продолжительности  ежегодного отпуска должно соблюдаться и при уменьшении отпуска за прогул. При совершении прогула без уважительной причины (в том числе при отсутствии на работе без уважительной причины более трех часов в течение рабочего дня непрерывно или суммарно) ежегодный отпуск уменьшается на число дней прогула, но при этом продолжительность отпуска не может быть менее 24 рабочих дней, независимо от того, каким по длительности был прогул [Разъяснение Министерства труда Российской Федерации от 8 февраля 1993 г. N 3 "О порядке уменьшения ежегодного оплачиваемого отпуска за прогул" // Бюллетень Министерства труда Российской Федерации. — 1993, N 4].