Смешанные правовые системы

Речь шла о местных  нормативных актах, обычаях и  традициях, складывавшихся среди переселенцев, создававших своеобразные правовые системы колоний и выступавших  в качестве активных регуляторов  общественных отношений.

Различия между этими  правовыми системами и применявшимся  в британских колониях английским правом были порой настолько велики, что  исследователи колониальной правовой системы, в частности, северо-восточной  колонии Массачусетс, спорили между  собой по поводу того, должна ли вообще ее правовая система рассматриваться  как одна из разнородностей "общего семейства английского права".

Конечно, по истечении определенного  времени, а тем более в настоящее  время, писал по этому поводу американский автор Л. Фридмэн, такая идея "выглядит достаточно глупой", ибо, "несмотря на некоторые странности в практике и языке, можно с абсолютной уверенностью заявить, что право этой колонии  уходит корнями в английское право  и английскую практику". При ближайшем  рассмотрении некоторые из его особенностей исчезают, особенно если вспомнить, что  первые колонисты не были юристами. Закон, который они привезли с  собой, "не был законом королевского суда", а лишь местным законом - обычаем их сообщества. Его можно  назвать "народным законом". Естественно, он отличался от старого официального закона. Ключевыми же в нем все-таки были английские элементы.

Колониальное право, делает образное сравнение исследователь, было достаточно похожим на правовую систему, созданную людьми, потерпевшими кораблекрушение. Она состояла из трех частей: пришедших на память элементов  старого закона, новых законов, созданных  в результате настоятельных потребностей жизни в новой стране, и правовых элементов, оформленных под воздействием религиозных взглядов поселенцев.

Пестрота зародившейся, а  затем набравшей силу правовой системы  США станет еще более очевидной, если вспомнить о разнообразии правовых систем существовавших на территории этой страны испанских, голландских, французских  и иных колоний. Все они имели  не только местный политический и  социально-бытовой колорит, но и  различное законодательство метрополий.

Так, в нынешнем штате  Луизиана - бывшей испанской и французской  колонии, присоединившейся к США  в 1803 г., - заметно влияние законодательных  актов, сформировавших испанскую и  французскую правовые системы. Особенно это касается гражданского права, образованного  под сильным влиянием идей и положений, содержавшихся в Кодексе Наполеона.

Законодательство штатов Техас, Невада, Нью-Мексико и других, расположенных на территориях, некогда  отторгнутых от Мексики, обнаруживает на себе влияние испанской правовой системы.

Сказанное вовсе не означает, что в правовой системе США, так  же, как и в правовых системах отдельных штатов, доминируют зарубежные правовые системы. Борясь со своим "английским прошлым" после провозглашения независимости  бывших британских колоний, а равно  как и доминированием на территории США иных правовых систем, американская правовая теория и практика весьма преуспели уже в первые годы на пути американизации своих основных постулатов.

Важной вехой на этом пути стала Конституция. Принятая в 1787 г., она не только закрепила государственный  и общественно-политический строй  новой страны, но и создала предпосылки  для ее развития. Американская Конституция - это не только и даже не столько  юридический, сколько политический, социальный и идеологический документ. В ней устанавливаются, закрепляются система органов государства, политических институтов общества, совокупность конституционных  прав и свобод граждан, принцип разделения властей и другие государственно-правовые принципы. Конституция США создает  правовые основы построения и деятельности всех государственных и общественно-политических институтов, служит юридическим фундаментом, на котором строятся правовая система  США и правовые системы всех 50 штатов.

Исходя из идей естественного  права и общественного договора, американская Конституция пыталась установить (и это является ее весьма важным отличительным признаком) пределы  полномочий федеральных органов  в их взаимоотношениях как со штатами, так и с гражданами. Эти пределы  были уточнены в первых 10 поправках, принятых через два года после  вступления в силу Конституции и  известных под названием Билля  о правах, или Декларации прав американских граждан.

Во время гражданской  войны были приняты и другие не менее важные поправки к Конституции  США (XIII, XIV и XV поправки), в которых  провозглашалось, что законодательными властями штатов (легислатурами), исполнительными  и иными органами не могут нарушаться или отменяться конституционные  права граждан. "Все лица, родившиеся или натурализованные в Соединенных  Штатах и подчиненные их власти, - предусмотрено в поправке XIV к  Конституции, - являются гражданами Соединенных  Штатов и штата, в котором они  проживают. Ни один штат не должен издавать или приводить в исполнение законы, ограничивающие привилегии и вольности  граждан Соединенных Штатов; ни один штат не должен лишать кого-либо жизни, свободы или собственности без  законного судебного разбирательства  и не может отказать лицу, подчиненному его власти, в равной для всех защите закона".

Наличие писаной Конституции, содержащей Билль о правах, является весьма важной отличительной чертой правовой системы США по сравнению  с системой английского права. В  правовой системе Великобритании, как  известно, нет писаного текста конституционного акта, как нет и аналога американского  Билля о правах. Однако неточно  утверждение относительно того, что  в Англии вообще нет конституции. Последняя представляет собой не отдельный конституционный акт, а совокупность таких актов. Среди  них можно назвать, например, Акт  о Парламенте 1911 г., Акты о министрах  короны 1937, 1964 и 1975 гг., Акт о народном представительстве 1969 г., Акт о местном  управлении 1972 г.

С наличием писаной Конституции  как одной из особенностей правовой системы США связаны и некоторые  другие ее особенности. Одна из них - право  Верховного суда США толковать текст  и содержание Конституции страны, а также право высших судебных инстанций различных штатов толковать  их собственные конституции. Все  развитие права США, а также различия между федеральным правом и правом отдельных штатов толкованием Верховного суда были подогнаны, по мнению многих исследователей, под определенные формулы  Конституции США. Без учета этого  толкования, путем лишь одного ознакомления с текстом того или иного закона и Конституции нельзя определить, соответствует ли этот закон Конституции  или не соответствует, является ли он конституционным или же не является таковым. Акты толкования Конституции  играют в процессах правотворчества  и правоприменения США весьма важную теоретическую и практическую роль.

Деятельность Верховного суда США по толкованию Конституции  страны есть проявление судебного контроля за законностью федеральных законов  и законов, принимаемых на уровне штатов легислатурами. Наличие такого контроля - тоже особенность правой системы США по сравнению с  правовой системой Англии.

Выделим еще одну особенность  правовой системы США - ее "федеративный" характер, непосредственную связь правовой системы с федеративной структурой государства. В силу исторических причин, в частности, под влиянием на процесс  становления и развития права  в бывших колониях, а ныне штатов, субъектов федерации, различных  правовых систем и традиций на территории США фактически сложилась 51 в значительной мере отличающаяся друг от друга правовая система. Это федеральная правовая система, охватывающая территорию всей страны и правовые системы, действующие  на территории штатов.

В формально-юридическом  смысле федеральная правовая система, закрепляющая общегосударственные  приоритеты, несомненно, играет первостепенную роль в сложившемся за более чем 200-летнюю историю существования  США правовом массиве. За последние  несколько десятилетий такая  роль федерального законодательства не только не уменьшилась, но и еще более  возросла. Этому в значительной мере содействовали, например, различные  социальные программы в области  образования, здравоохранения, борьбы с организованной преступностью, которые  разрабатываются и финансируются  федеральными органами. Одним из непременных  условий их реализации на уровне штатов является подчинение требованиям федеральных  законов в данной области всех без исключения властей штатов.

В настоящее время федеральное  законодательство США постоянно  публикуется в систематизированном  виде в Своде законов страны, состоящем  из 50 различных разделов. Каждый из разделов содержит или отраслевое законодательство, или же законодательство, касающееся конкретных, весьма значимых правовых институтов.

Несмотря на повышение  роли федеральных законов по сравнению  с законодательством штатов, все  же в своей практической деятельности юристы США апеллируют прежде всего  к актам местных органов государственной  власти и законодательству штатов, а не к федеральному.

Сетуя на сложность и запутанность американской системы права, особенно на местном уровне, Л. Фридмэн не случайно обращает внимание на то, что  в США - этом государстве-Левиафане - интенсивные законодательные процессы "постоянно присутствуют и в  обществе, и в правовой системе" на всех уровнях.

На всех уровнях существует огромное число законодательных  органов, а еще больше издаваемых ими актов. Только в одном штате  Калифорния насчитывается более  трех тысяч местных законодательных  органов. Это прежде всего высшие законодательные органы самого штата, а затем законодательные органы городов, округов и так называемых школьных и специальных районов.

Можно спорить, заключает  автор, о том, являются ли все они  действительно законодательными органами или не являются таковыми. Однако все  они сходны в том, что создают  общие правила. Это утверждение  верно и для законодательных  собраний штатов, которые "пекут  правила" и законы, а также для  больших и малых городов, издающих свои "указы".

Среди особенностей, отличающих правовую систему США от английской правовой системы, можно указать  также на большую значимость в  ней законодательства по сравнению  со статутами в английском праве; большую "подверженность" кодификации  американского права по сравнению  с английским правом; важную, но в  меньшей мере, роль судебной практики в правовой системе США по сравнению с правовой системой Англии.

"Смешанная система"  привязок к законам гражданства  или домицилия, получившая признание  в российском коллизионном праве,  действующем в сфере семейных  отношений, с вступлением в  силу части третьей ГК РФ  утвердилась и в коллизионном  праве, применимом к гражданско-правовым  отношениям. Обращают на себя  внимание следующие особенности  определения в ст. 1195 ГК РФ личного  закона ("персонального статута") физического лица.

446. Во-первых, проявлением  "смешанной системы" привязок  личного закона является прежде  всего определение его для  российских граждан исключительно  по закону гражданства, т.е.  по российскому праву, где бы  они ни проживали - в России  или за границей, а для иностранных  граждан, имеющих место жительства  в России, - по российскому праву,  или, иными словами, по закону  места жительства. Но комбинированное  применение названных привязок  не лишает закон гражданства,  менее подверженный изменениям, чем закон места жительства, значения  исходного начала для определения  персонального статута как россиян,  так и иностранцев. В этом  смысле можно с известной условностью  и в ограниченных пределах  говорить о некоторой преемственности  правила п. 1 ст. 1195 ГК РФ по отношению  к правилу п. 2 ст. 160 Основ 1991 г., подчинявшему гражданскую дееспособность  иностранного гражданина праву  страны его гражданства. Обращение  в ст. 1195 ГК РФ к сочетанию  закона гражданства и закона  места жительства позволяет решать  коллизионные вопросы личного  статута физического лица достаточно  гибко, дифференцированно, с учетом  конкретной ситуации и своеобразия  фактического состава соответствующего  отношения. Закрепление в ст. 1195 ГК РФ "смешанной системы"  привязок персонального статута  не в последнюю очередь обусловлено  характерными для современной  России миграционными процессами, связанными с реалиями ее внутренней  и международной жизни. Следствием  их является, с одной стороны,  отток за границу части российских  граждан, которые, пополняя ряды "соотечественников за рубежом", находятся под защитой и покровительством  российского государства, а с  другой стороны - увеличение количества  иностранцев, нередко утративших  прочные связи со своей родиной  и нуждающихся в поддержке российского закона.

Во-вторых, конструкция личного  закона, предусмотренная в ст. 1195 ГК РФ, учитывает фактор так называемого  двойного гражданства. В ее основе - конституционная норма, разрешающая  российским гражданам иметь гражданство  иностранного государства (двойное  гражданство) в соответствии с федеральным  законом или международным договором  РФ (ч. 1 ст. 62 Конституции РФ). Так, Договор  между Российской Федерацией и Республикой  Таджикистан об урегулировании вопросов двойного гражданства включает правило, по которому каждая из сторон признает за своими гражданами право приобрести, не утрачивая ее гражданства, гражданство  другой стороны.

Определение персонального  статута лица с двойным гражданством зависит от наличия в числе  его гражданств российского гражданства: если лицо наряду с российским гражданством имеет иностранное гражданство, его личный закон определяется по российскому праву (п. 2 ст. 1195 ГК РФ). Это согласуется с конституционным  положением о том, что наличие  у российского гражданина гражданства  иностранного государства не умаляет  его прав и свобод и не освобождает  от обязанностей, возникающих из российского  гражданства, если иное не предусмотрено  федеральным законом или международным  договором РФ (ч. 2 ст. 62 Конституции  РФ). Сходная конструкция (выделение  из числа нескольких гражданств "своего гражданства" как определяющего  личный закон физического лица) отличает и некоторые другие законы (например, Австрии, Венгрии, Лихтенштейна). Но при  наличии y лица, не имеющего российского  гражданства, нескольких иностранных  гражданств его личным законом считается  право страны, в которой лицо имеет  место жительства (п. 4 ст. 1195 ГК РФ). Иную позицию по этому вопросу занимает Модель ГК для стран СНГ и гражданские  кодексы ряда этих стран. Определение  личного закона физического лица как права страны, гражданство  которой это лицо имеет, дополняется  здесь следующей новеллой: "При  наличии у лица двух или более  гражданств личным законом считается  право страны, с которой лицо наиболее тесно связано". Близким образом (хотя и с некоторыми отличиями) решается соответствующий вопрос в законах  о международном частном праве  Азербайджана, Грузии, Украины.

В СК РФ последствия приобретения лицом, вступающим в брак, нескольких гражданств регламентируются применительно  к определению условий заключения брака. Если лицо наряду с гражданством иностранного государства имеет  российское гражданство, к условиям заключения брака применяется законодательство РФ. При наличии у лица гражданства  нескольких иностранных государств применяется по выбору данного лица законодательство одного из этих государств (п. 3 ст. 156 СК РФ).