Смешанные правовые системы

Сам же автор, отвергая попытки  пользоваться "одним-единственным критерием" для классификации правовых систем, в качестве критериев классификации  последних выдвигает два положения, которые, с его точки зрения, могут  быть на равных основаниях "решающими  для проведения классификации". Это - юридическая техника, которой пользуются юристы той или иной страны, "изучая и практикуя право". В том  случае, если методы работы юристов  разных стран, источники права и  юридический словарь различных  правовых систем идентичны друг другу, в целом или в основной своей  части совпадают, то эти правовые системы относятся к одной  и той же группе близких друг другу  правовых систем, к одной и той  же правовой семье. В противном случае эти правовые системы принадлежат  к разным правовым семьям.

Однако, поясняет Р. Давид, названный  критерий при всей его важности сам  по себе еще недостаточен для идентификации  правовых систем и отнесения их к  тем или иным правовым семьям. Для  этого требуется еще один, дополнительный критерий, заключающийся в опоре  правовых систем, принадлежащих к  одной и той же правовой семье, на одинаковые философские, политические и экономические принципы и стремящийся  к созданию сходных между собой  типов общества.

Правовые семьи.

Руководствуясь данными  критериями, один из которых по своему существу является техническим, а другой - идеологическим, автор разделяет  все существующие в мире национальные правовые системы на следующие группы - правовые семьи: романо-германскую, именуемую  иногда «континентальной», или «цивильной»; англосаксонскую, или семью «общего» права; социалистическую; исламскую. Рассматриваемые в качестве отдельных правовых семей индусское, иудейское право, а также правовые семьи стран Дальнего Востока и стран Африки.

Исследователь сравнительного права Г. Либесны оперирует в  качестве конкретных критериев классификации  правовых систем такими явлениями и  категориями, как правовое сознание, традиции и обычаи народов той или иной страны. Вполне оправданно это исходит из того, что любая правовая система - это прежде всего «неотъемлемая составная часть культуры любой страны» и что глубокое понимание последней помогает выявить важнейшие специфические черты и особенности первой, и наоборот.

Оперируя данным критерием, можно выделить только «две группы основных правовых систем», каждая из которых является «по своей природе европейской правовой семьей и каждая из которых оказывает огромное влияние на формирование и развитие правового ландшафта во всем мире». Это - континентальное (цивильное) право и общее право.

Ни одна из этих правовых семей не является однородной по своему составу. Каждая из них складывается из правовых систем, в разной степени  отличающихся друг от друга.

Не пытаясь охватить все  правовые семьи и уникальные правовые системы, существующие в современном  мире, остановимся на рассмотрении лишь некоторых наиболее распространенных и наиболее значимых из них.

Англосаксонская правовая семь наиболее распространена в мире правовых семей. Ею охватывается территория таких государств, как Англия, США, Канада, Австралия, Северная Ирландия, Новая Зеландия, и многих других. Почти третья часть населения земного шара в настоящее время живет по принципам, изначально заложенным в данную правовую семью и, в особенности, в ее ядро - английское право.

Англосаксонскую правовую семью  часто называют еще семьей общего права (common law). От других правовых семей  она отличается прежде всего тем, что в качестве основного источника  права в ней признается судебный прецедент. Согласно существующим правилам суд при решении какого бы то ни было вопроса является формально  связанным решением по аналогичному вопросу, вынесенным вышестоящим судом  или судом той же инстанции. Однако фактически в процессе выбора соответствующего прецедента, его толкования, принятия или непринятия под предлогом  значительного отличия обстоятельств  вновь рассматриваемого дела от ранее  рассмотренного и ставшего прецедентом  суд в целом и отдельные  судьи обладают значительной свободой. Признание прецедента источником права  дает возможность суду фактически творить  право.

Следует отметить, что признание  прецедента имеет место и за пределами  англосаксонского права. Однако нельзя назвать его основным источником права. Прецедент свойствен лишь общему праву, которое создается  судьями, при рассмотрении конкретных дел и разрешении различных споров между людьми. В силу этого общее  право нередко именуется судейским  правом и тем самым выделяется как по названию, так и по содержанию среди других правовых систем. Данная особенность общего права свойственна  ему со времени возникновения  и сохраняется по сей день.

Сохраняются также другие его особенности. Например, отсутствие в английской правовой системе, составляющей основу англосаксонского права, четко  выраженного по сравнению с континентальным  правом деления на отрасли права; ориентация норм общего права - продукта судебной деятельности по рассмотрению конкретных дел - прежде всего на разрешение конкретных проблем, а не на формулирование общего правила поведения, ориентированного на будущее; традиционное преувеличение  роли процессуального права по отношению  к другим отраслям права, придание ему  в ряде случаев большего значения, чем материальному праву.

Эти и другие подобные особенности  в той или иной степени охватывают все без исключения правовые системы, входящие в семью англосаксонского права. Наиболее полно и ярко они  отражаются в английском праве. Менее  отчетливо и последовательно  они проявляются в американской и канадской правовых системах.

Причин такого неравномерного распространения тех или иных черт на разные правовые системы много. Но наиболее важные из них заключаются  в различных исторических, национальных, культурных и иных условиях, в которых  возникают и развиваются или  же в которые переносятся те или  иные правовые институты и модели.

Так, система общего права  в Англии возникла исключительно  благодаря деятельности королевских  судов. Происхождение и развитие ее неразрывно связаны с королевской  властью. В то время как в США  использование идей и институтов общего права всегда находилось в  неразрывной связи с республиканской  властью, особенности исторического  развития этих стран, политической и  общей культуры наложили свой неизгладимый отпечаток и на их правовые системы, и правовую культуру.

В силу исторических и иных условий английское право всегда занимало и продолжает занимать центральное, доминирующее место в англосаксонской  правовой семье, или в правовой семье  общего права. В истории его развития обычно различаются четыре основных периода.

Первый период ассоциируется  со временем возникновения права  и его развития, предшествовавшим нормандскому завоеванию Англии в 1066 г. Этот период собственно и называют англосаксонским периодом. Характерным  для него является наличие многочисленных законов и обычаев варварских племен германского происхождения (саксов, англов, ют, датчан), возобладавших  в этот период в Англии. В стране не было общего для всех права. Действовали  не связанные между собой в  единую систему сугубо местные, локальные  акты (обычаи).

Второй период развития английского  права историки и юристы определяют со времени с 1066 г. и вплоть до 1475 г., до установления династии Тюдоров. Этот период считается периодом преодоления  доминирующей роли местных обычаев  и становления общего права. Последнее  стало возможным благодаря установлению в стране после нормандского завоевания сильной централизованной власти, единого  централизованного управления, прошедшего испытание в Нормандии, единой системы  создавших и развивавших общее  право Англии королевских судов. Этот период оказал огромное влияние  на все последующие периоды развития правовой системы Англии вплоть до наших дней.

Третий период развития правовой системы этой страны хронологически определяется с 1485 по 1832 г. и считается  периодом расцвета общего права в  Англии. Особенность его состояла в том, что в силу сложившихся  условий в этот период оно вынуждено  было соперничать и одновременно "сотрудничать" с так называемым правом справедливости. Указывая на необходимость  проведения реформы общего права  в этот период, исследователи - юристы и историки - отмечают, что выработанное в строгой зависимости от формальной процедуры общее право на данном этапе уже находилось в двойной  опасности. С одной стороны, оно  не могло поспевать в своем  развитии за потребностями эпохи, а  с другой - ему угрожали рутина и  консерватизм судейского сословия. После  своего блистательного расцвета в XIII в. общее право не смогло избежать ни той, ни другой опасности. Оно оказалось "перед риском образования новой  правовой системы-соперницы, которая  по истечении некоторого времени  могла даже заменить собой общее  право, подобно тому, как в Риме античное гражданское право в  классическую эпоху оказалось перед  лицом его подмены преторским правом". Такой системой-соперницей и оказалось право справедливости.

Право справедливости формировалось  из решения лорд-канцлера, действовавшего от имени короля и совета, делегировавших ему свои полномочия рассматривать  жалобы и апелляции на решения  обычных королевских судов. Обращения  в таких случаях поступали  непосредственно к королю как "источнику  всех милостей и справедливостей". Его просили вмешаться в рассмотрение дела или спора, "чтобы оказать  милосердие по совести и по существу".

Решения лорд-канцлера как "исповедника" и блюстителя совести короля по всем этим вопросам выносили на основе доктрины "королевской справедливости" и корректировали процедуру деятельности обычных королевских судов - судов  общего права и применяемые ими  принципы.

Сложившаяся в результате подобной деятельности судов на протяжении ряда веков правовая система Англии приобрела и сохранила вплоть до наших дней двойственный характер. Наряду с нормами права, возникающими в результате деятельности обычных  королевских судов, в нее входят нормы "права справедливости", дополняющие или корректирующие нормы общего права.

Четвертый период развития английского права хронологически определяется 1832 г. и продолжается до настоящего времени. Этот период отличается значительной трансформацией как государственного механизма, так и правовой системы  Англии. В начале этого периода  были проведены довольно радикальные  правовые и судебные реформы. В результате этого юристы - теоретически и практически - перенесли акцент с процессуального  на материальное право. Была проведена  также огромная работа по расчистке  законодательства, освобождению его  от архаичных, давно не действующих  актов. Подверглись систематизации целые массивы нормативных актов, существующие в ряде областей английского  права. В результате осуществленной судебной реформы все английские суды были уравнены в своих правах. В отличие от всех предшествующих периодов они получили возможность  применять как нормы общего права, так и нормы "права справедливости".

Оценивая характер изменений, произошедших в английском праве  в результате проведенных в рассматриваемый  период правовой и судебной реформ, специалисты в области сравнительного права отмечают, что реформы XIX в. "не лишили английское право его  традиционных черт". Они не были адекватны  аналогичным реформам, проводившимся  в этот период в других странах, в  частности, кодификации, проводившейся  во Франции. Английское право по-прежнему развивалось судебной практикой. Законодатель лишь открыл судам новые возможности  и дал им новую ориентацию, но сам не создал нового права.

Тем не менее в этот период в результате усиления роли парламента и государственной администрации  резко возрастает значение законодательных  и административных актов, наблюдается  быстрое развитие английской правовой системы в направлении ее сближения  с континентальной правовой системой.

В настоящее время в  качестве важнейших источников английского  права продолжают оставаться судебные прецеденты - решения высших судебных инстанций, имеющие обязательную силу как для них самих, так и  для всех нижестоящих судебных инстанций. Однако наряду с ними с конца XIX - начала XX в. все большее значение приобретают парламентские статуты - законодательные акты, применяемые  британским парламентом.

В XX в. среди источников английского  права резко возрастает роль делегированного  законодательства, особенно в сфере  образования, медицинского обслуживания, социального страхования. Высшей формой делегированного законодательства считается "приказ в Совете" - правительственный  акт, издаваемый от имени короны и  Тайного совета. Многие акты делегированного  законодательства издаются министерствами и другими органами управления по уполномочию парламента. Их развитие, так же, как и развитие статутного права, обусловлено не только внутренними потребностями страны, но и внешними причинами, касающимися международного экономического и иного сотрудничества. Большое значение в этом отношении имеет развитие связей Англии со странами Британского содружества, а также ее роль в рамках Европейского экономического союза (ЕЭС).

Наряду с английским правом в англосаксонской правовой семье  особо выделяется американское право - правовая система США. В основных своих чертах эта правовая система  начала складываться еще в XVII-XVIII вв. в условиях колониализма и многие свои первоначальные особенности сохранила  вплоть до сегодняшнего дня.

Огромное влияние на процесс  становления и развития правовой системы США сыграло английское право. На территорию Северной Америки  оно было привнесено переселенцами  из Англии. В каждой из 13 британских колоний, существовавших в этой части  земного шара, применялись одновременно английские законы и нормы общего права. Однако их действие не было неограниченным. Применение английского права ограничивалось актами местных органов, а также  появившимися в конце XVII-XVIII вв. в  ряде британских колоний собраниями законодательных актов. "Перенесенное" через океан английское право  должно было в полной мере учитывать  местные условия, складывающиеся обычаи и традиции. Речь, разумеется, не шла  об обычаях и традициях местных  жителей-аборигенов. Они вообще не принимались  в расчет, поскольку, по мнению просвещенных пришельцев, были не в меру грубы  и нецивилизованны.