Религиозные правовые системы

В странах  романо-германской правовой семьи  считается, что для юриста лучшим способом установления справедливого, соответствующего праву решения, является обращение к закону как к важнейшему источнику права. Это мнение установилось с XIX века, когда в большинстве государств романо-германской семьи были приняты кодексы и писаные конституции. Закон рассматривался как лучший технический способ установления четких норм.  Правовая норма перестала выступать лишь как средство решения конкретного случая, ее понимают как правило поведения, обладающее всеобщностью и имеющее более серьезное значение, чем только лишь ее применение судьями в конкретном деле³. В отличие от стран англосаксонской правовой семьи, здесь норма права не создается судьями⁴. Приоритет всегда отдается не «судейским» нормам, а нормам статутного права.

Для большинства  правовых систем романо-германского  права характерно деление их на отрасли  и институты права. Оно имело  огромное не только теоретическое, но и практическое значение. Наиболее важной классификацией норм в праве  этой семьи является разделение их на нормы публичного и частного права. Такое разделение обусловлено в  основном влиянием римского права на процесс формирования и развития романо-германского права. На данный момент существует несколько десятков доктрин относительно этого разделения. Наблюдается рост общей тенденции  усиления роли публичного права за счет ослабления права частного⁵.  Практический характер разделения права  романо-германской семьи на публичное и частное отображает существование двух различных иерархий судебных органов⁶.

Кодификация права, начавшаяся в странах Западной Европы в Средние века,   сильно повлияла на характер и процесс развития романо-германского права. Кодификация  романо-германского права выделяется тем, что имеет глубокие и прочные  исторические корни, проявляется как  своеобразная юридическая техника, имеет глобальный характер и свою собственную идеологию⁷.  Суть идеологии заключалась в том, чтобы, преобразуя, а иногда и аннулируя существующее на данный момент право, создать новую правовую реальность. Положительная роль кодификации заключалась в том, что благодаря ей исчезли многочисленные юридические архаизмы и множественность обычаев, мешавших практике⁸.  Недостатки  ее в следующем: она упустила университетскую традицию «обучить поискам справедливого права, предложить право – образец,  а не систематизацию или комментарии права той или иной страны»; способствовала юридическому позитивизму, усиленному национализмом.

В системе  романо-германского права четко  проведены различия между гражданским  и коммерческим правом. Во Франции  и некоторых других странах это  привело к возникновению коммерческих судов и созданию актов коммерческого  права. Наряду с гражданскими кодексами  есть и торговые, например, в Бельгии (1807 г.), в Германии (1897 г.), во Франции (1807 г.), в Австрии (1862 г.) и многих других странах⁹.

Особенности англосаксонской правовой семьи.

В основу права англосаксонской семьи  изначально были заложены решения королевских  судов. Конечно, законы, принимаемые  парламентом, играют важную роль, но уже в процессе   подготовки и принятия парламентских актов обязательно учитываются уже существующие судебные решения¹⁰.  Однако ошибочно полагать, что существует приоритет «судейских» норм перед статутными и конституционными нормами¹¹. 

С конца XIII века и до первой половины XVI систематически  издавались  в специальных «Ежегодниках»  судебные отчеты. В XVI веке они были заменены частными отчетами, а в XIX веке «Судебными отчетами», в которых  публиковались  судебные прецеденты. В связи с доминирующей ролью  прецедентного права в англосаксонской  семье  законодательство  входящих в нее стран до  XIX века представляло собой гору неупорядоченных и  плохо согласованных между собой правовых норм¹².

В отличие  от романо-германской семьи, англосаксонская  испытала слабое влияние римского права. Последнее имело   преимущественно  частный характер, поэтому не могло  быть использовано королевскими судами.  В Англии  существовали местные  традиции и обычаи, которые были несовместимы с  нормами, институтами, доктринами и принципами римского права, а потому препятствовали его укоренению. Эволюционное развитие Англии не вызывало необходимости перенимать римское  право.

Относительно  слабое развитие законодательства давало  возможность судам формировать  в процессе своей деятельности не только нормы материального, но и  процессуального права , уделять  повышенное внимание не столько  самому судебному решению, сколько порядку и процедуре его принятия¹³.  Вплоть до XIX века главным для английского юриста было найти форму иска обращения в Королевский суд для избежания тех препятствий процедурного характера, которые могли встретиться ему на этом пути. Самая большая трудность состояла в возбуждении самого судебного процесса¹⁴. Следовательно, для всех юристов англосаксонской семьи аспекты  процессуального права особенностями развития  государственно-правовой жизни Англии и других стран  все больше выдвигались на второй план.

Судебная  власть Англии и ряда других стран  англосаксонской правовой семьи  довольно действенна и самостоятельна. Эта власть обладает прерогативой в  процессе создания не только материального  права, но и судебных процедур. Суды обладают неоспоримым правом осуществления  правосудия. На суды возлагаются широкие  и действенные полномочия, позволяющие  оказывать огромное влияние на процесс  развития правовой системы, на само общество и государство.

В отличие  от других правовых семей, судебный процесс  в странах англосаксонской правовой семьи носит  обвинительный характер.  В соответствии с уголовно-процессуальными  и гражданско-процессуальными нормами  обязательства по сбору доказательств  налагаются на участников процесса, а  суд  остается нейтральным, заслушивает  и оценивает аргументы обеих сторон¹⁵.

Особенности семьи религиозного права.

Правовые  системы многих стран Азии и Африки не обладают той степенью единства, которая свойственна ранее охарактеризованным правовым семьям. Однако у них много  общего по существу и форме, все они  основываются на концепциях, отличающихся от тех, которые господствуют в западных странах. Конечно, все эти правовые системы в какой-то мере заимствуют западные идеи, но в значительной мере остаются верны взглядам, в которых  право понимается совсем иначе и  не призвано выполнять те же функции, что в западных странах. Считается, что принципы, которыми руководствуются  незападные страны, бывают двух видов:

1. признается  большая ценность права, но  само право понимается иначе,  чем на Западе, имеет место  переплетение права и религии;

2. отбрасывается  сама идея права и утверждается, что общественные отношения должны  регламентироваться иным путем.

К первой группе относятся страны мусульманского, индусского и иудейского права, ко второй страны Дальнего Востока, Африки и Мадагаскара. Не существует идеальной правовой модели, которая одинаково подходила бы для всех стран. В последнее время, в результате развития международного права, торговых и экономических связей между странами наблюдается тенденция к сближению правовых систем различных стран. Так в странах "общего права" все большее значение приобретает кодификация, а в странах континентального права - наоборот судебный прецедент.

Также не трудно увидеть, что даже принадлежность стран к одной и той же крупной  правовой семье, отнюдь не исключает  существенных различий между национальными  правовыми системами этих стран. Так как данная работа посвящена религиозным правовым семьям, рассмотрим их более подробно.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава II. Религиозные правовые системы

§1. Мусульманская правовая семья

 

Мусульманское право представляет собой систему  норм, выражающих в религиозной форме  волю и интересы религиозной знати, которые изначально санкционировались  и поддерживались демократическим мусульманским государством¹⁶. Сложившись еще в VII – X веках в период становления и развития феодальных отношений в Арабском халифате, мусульманское право неизменно выступает как одна из сторон ислама.

Согласно  догмам ислама, мусульманское право  происходит от Аллаха, который открыл это право и довел его до всего общества через пророка  Мухаммеда, личность которого занимает важное место в религиозной доктрине ислама.

Основной  источник – Коран, главная священная  книга мусульман, в которой собраны  в основном заповеди общего характера  относительно молитвенных ритуалов, поста, паломничества. Мусульманские  юристы не воспринимают Коран ни в  качестве книги права, ни в качестве кодекса права, так как отдельные  положения, содержащиеся в нем, недостаточны для кодификации. Коран является моральной и религиозно-философской  основой мусульманского права. Большинство  норм Корана очень обширно и неимперативно: это оставляет огромные возможности  для проявления в установленных  ими религиозных рамках правовой инициативы¹⁷.

Также важнейшим  источником является Сунна – сборник  адатов, традиций относительно действий и высказываний Мухаммеда, обработанных известными в VII – IX века богословами  и юристами. Сунна – своеобразный итог толкования Корана, она не содержит каких-либо ярко выраженных нормативных  положений, четких указаний на права  и обязанности сторон.

Иджма –  согласованное заключение древних  правоведов об обязанностях правоверных. Она выступает в качестве своеобразного  способа восполнения пробелов в  мусульманском праве в тех  случаях, когда ни Коран, ни Сунна  не могут дать убедительного ответа на возникающие вопросы.

В юридической  литературе относительно мусульманского права говорится об ограниченном характере аналогии¹⁸.

Согласно  теории мусульманского права государство  не может создавать право, законодательствовать. В лице своего главы оно может  лишь издавать административные акты и следить за правильным осуществлением правосудия.

Приспособление  мусульманского права к изменяющимся условиям происходило не только при  помощи актов суверена, но и при  помощи обычаев, соглашений, юридических  стратагем и фикций. Не все обычаи согласуются с мусульманским  правом, те же, которые согласуются, дополняют его и расширяют  сферу его применения. Так же, как и обычаи, соглашения не являются источниками права, однако играют важную роль в его эволюции. Суть стратагем  и фикций заключается в том, чтобы  учитывать прежде всего букву, а  не дух закона, внешние обстоятельства рассматриваемых дел, а не побудительные  мотивы, обходить всякого рода приемами и оговорками действующие нормы мусульманского права¹⁹.

В последнее  время в сферах, которые не затрагивают  персональный статус (лицо, семью, наследование), применение норм мусульманского права  уступило место применению норм, заимствованных в романо-германской или англосаксонской  семьях. Во многих мусульманских странах  вестернезированы конституционное, административное, уголовное, трудовое права²⁰. В связи с этим произошел упадок традиционных судов. Для применения шариата, как и для применения современных кодексов, теперь приходится обращаться к юристам, получившим западное образование. Это ситуация угрожает мусульманскому праву гораздо больше, чем принятие кодексов.

Мусульманское право - это не только одна из старейших  и наиболее распространенных в мире религиозно-правовых систем, но и значительная часть мировой правовой культуры, поэтому изучение проблем мусульманского права является достаточно актуальным вопросом науки сравнительного правоведения, требующим разностороннего подхода  к его изучению. В настоящее  время в мире происходят процессы интеграции и взаимодействия между  странами, а, значит, интерес к изучению правовых систем других стран не угасает, а напротив, все более усиливается. В полной мере это относится и  к странам исламского мира.

 

§2. Индусская правовая семья

 

Индусское право составляет систему религиозно-традиционной семьи и является древнейшим в  мире. Это не право Индии, а право  общины, которая в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре и Малайзии, а  также в странах на восточном  побережье Африки, преимущественно  в Танзании, Уганде, Кении, исповедующей индуизм. Как и ислам, индуизм  обязывает своих последователей помимо принятия на веру определенных религиозных догм и к определенному  миропониманию.

В настоящее  время индусское право распространяет - 300 - 350 миллионов индусов. Подавляющее большинство из них проживает в республике Индия. Индия является одной из крупнейших стран мира. Ее население, мало того, что очень велико, но еще и многонационально, поэтому существуют различия во внешнем облике, языке, обычаях. Религия занимает в жизни индийцев одно из важнейших мест, поэтому законодательство индии идет в соответствии с канонами религиозного права.

Государственной религией считается индуизм, его  исповедуют 83 % населения, около 12 % отдают предпочтение исламу, остальные исповедуют другие религии. Индия долгое время  была колонией Англии и только в 1947 г. английский парламент утвердил Закон  о независимости Индии. После  этого вместо Британской Индии образовалось два доминиона - Индийский союз и  Пакистан. Этот раздел произошел из-за религиозных убеждений. Религиозные  разногласия привели к кровавой войне, особенно тяжелые последствия  были в Пенджабе. Индуизм является национальной религией индийцев, так  как она здесь зародилась и  распространилась в пределах индии.

Главная идея индуизма - учение о перевоплощении души, которое происходит в соответствии с кармой, то есть живой облик  в будущей жизни является воздаянием за хорошее или плохое поведение, за поступки в этой жизни. Если ты добродетельный человек, все воплощения приведут мокше, после чего перевоплощения больше не происходят. "Поэтому для правоверного индуса главным является приверженность не доктрине, а традиционному общественному укладу".