Проблемы классификации правовых систем современности

Это одна из самых древних и наиболее сложных правовых систем. Зарождение начал этого права (и его исторические истоки ведическая литература), по мнению ряда исследователей, относится к XV в. до н.э., а собственно правовых текстов дхармашастр к VII вв. до н.э.

Первооснову индусского права составляет комплекс памятников, включающих вопросы религии, философии, этики и т.д. и получивших общее название «Веды» (санскритское «веды» - букв, «знание»). Право присутствует здесь в зародышевой форме, оно сформируется значительно позже. При этом сохраняется его слитность с религией и моралью, многозначность понятий, присущие начальному этапу становления права. Так, важнейшая категория индусского права дхарма понимается, с одной стороны, как универсальные законы природы космического характера. В таком контексте она имеет название «рита». С другой стороны, это комплекс религиозных, нравственных, социальных и правовых обязанностей. В том контексте право - лишь отрасль дхармы. Несоблюдение дхармы чревато для индуса наказанием в потусторонней жизни. Регулятором универсума в индуизме является данда (сила), имеющая негосударственное происхождение. Она одна способна обеспечить соблюдение дхармы. Власть короля носит подчиненный по отношению к ней характер и вручается ему для осуществления данды.⁹

Индусская ортодоксия исходит из того, что всякая дхарма имеет свое основание  в Ведах. Поскольку священные  книги не всегда согласовывались  между собой, то этот тезис толковался не как отражение дхарм в священных текстах, а км отождествление этих текстов с истиной, знанием. Более тот считалось, что нет истины, которая бы не заключалась в писании. Кроме того, было выдвинуто предположение, что древние части священных книг якобы утеряны .

На базе ведических текстов сложился источник дхармы, называемый шрути (услышанное). Он включает произведение литургического и сакраментального характера (самхита), по вопросам церемонии богослужения (брахмана), а также

философские спекуляции, называемые араньяки и упанишады.

Шрути, в свою очередь, составили  основу для формирования следующего источника дхармы смрити («запомненное», или традиция). Согласно индусской доктрине, это такая традиция, которая позволяет познать мудрость и которую мудрецы вспомнили и передали людям. Наиболее ранние смрити написаны в форме афоризмов и изречений, называемых сутры. Дхармашастры это более поздние произведения, излагающие дхарму в более систематизированном виде. Собственно юридические предписания здесь начинают доминировать. Самые значительные шастры это законы Ману, Яджнавалкья, Нарада и т. д. Последняя из них представляет своеобразную вершину развития древнего права Индии.

Все дхармашастры наделяются в индусском  праве равным авторитетом и рассматриваются как единое целое. Этим обусловлена одна из многих фикций, что между дхармашастрами не может быть противоречий. Когда имеется противоречие в отрывках из священного откровения, они оба считаются дхармой. Если же такое противоречие обнаруживается, оно должно быть решено путем толкования.

Противоречия между нормами  смрити обусловили необходимость выработки  способов их преодоления и унификации. Эту задачу призваны были выполнить  комментарии к смрити, на и большую  ценность среди которых представляют нибандхи (или дигесты). Это сборники высказываний авторитетов, собранных из различных текстов по тем или иным предметам правового регулирования и включавших также нравственные и религиозные нормы. В большинстве своем комментаторы не занимали официальных постов в аппарате государства. Вместе о том отдельные из них выполняли, эту работу по заданию правителя. Техника авторов дигест «позволяла располагать материал смрити таким образом, чтобы утвердить желаемое мнение, исключить сомнительные тексты как не относящиеся к долу или даже поддельные, а при необходимости изменить их толкование». Особое место в системе источников индусского права занимают артхашастры.

Сочинения, охватывающие философские, социально-политические и экономические  проблемы государственной деятельности. В отличие от дхармашастр, призванных обеспечить человеку средства достижения его достоинства и спасения в потустороннем мире, наука артха (архашастра) изучает средства достижения материального благополучия человека.

В итоге ряд традиционных институтов либо был запрещая (например, институт сати самосожжения индусских вдов и т. д.), либо подвергся буржуазной модификации (запрет дискриминации «неприкасаемых» каст). Наряду с этим известная их часть сохранила свое действие (например, иерархическая система каст, институт нераздельной большой семьи и т. д.).¹⁰

Один из аспектов проблемы индусского права состоит в наличии в  его структуре слитных (т. е., по существу, неюридических) норм. Поэтому в деревенских  обычных судах, наряду с санкционированными государством обычаями, нередко применяются несанкционированные обычаи, часто противоречащие норме закона.

Таким образом, проблема индусского права  по-прежнему остается актуальной в  странах распространения индуизма.

2.2 Правовая семья мусульманского типа

Возникнув на Аравийском полуострове в VII-X вв., мусульманское право претерпело длительную историческую эволюцию, в ходе которой его структура и социальная сущность не оставались неизменными. Как продукт раннеклассового аравийского общества, оно несет на себе его отпечаток. Вместе с тем с завоеванием арабами обширных территорий в VII-VIII вв. мусульманское право испытывает влияние более развитых и культурных стран (Египет, Сирия, Палестина и т. д.).

Наконец, на развитие мусульманского права оказали влияние такие  факторы, как зарождение капитализма на мусульманском Востоке, колониальная экспансия европейских держав, буржуазная эволюция стран мусульманского Востока в условиях независимости.

Несостоятельность Корана как основополагающего  источника права обусловила появление другого божественного источника, призванного восполнить его неполноту, сунны, т. е. преданий (хадисов) о словах, делах и поступках пророка Мухаммеда. Каждый хадис содержит основание (иснад), т. е. перечень его передатчиков, при этом наибольшим авторитетом пользуются хадисы, исходящие от ближайших сподвижников пророка, его родственников и друзей. Нормы хадисов применялись при неполноте или пробельности положений Корана. Существует шесть общепризнанных сборников хадисов из которых наиболее авторитетными являются сборники, составленные Бухари (ум. в 870 г.) и Муслимом (ум. в 875 г.) Хотя число хадисов насчитывает несколько тысяч, однако сама по себе это не решило проблемы в силу преобладания в сборниках религиозных норм, повествовательного изложения xадисов, а также подложного характера известной их части, 1 чем проявилась борьба различных политических сил в рамках ислама.

На процесс формирования мусульманского права, как отмечалось, оказал влияние  факт завоевания арабами народов  стоявших на более высокой стадии экономического и культурного развития. Использование мусульманского права в качестве социального регулятора в завоеванных странах стимулировало развитие его доктрины, а также приемов юридической техники, направленных на преодоление многочисленных пробелов. Складывается фикх теория мусульманского права. Нередко его рассматривают как мусульманское суннитское (правоверное) и шиитское право в широком смысле, поскольку оно включает в себя не только правила поведения мусульман в отношениях между собой и с не мусульманами (муамалат), но и нормы, регулирующие «отношения верующих с Аллахом» (ибадат).

Мусульманские ученые муджтахиды сыграли важную роль в формировании мусульманского права. Характерно, что, будучи торговцами, они, как правило, даже не состояли на государственной службе. Поэтому недалеки от истины те авторы, которые считают, что мусульманское право возникло не «снизу», из практики, а «сверху», из доктрины. Напротив, роль государства была здесь лишь косвенной. Она ограничивалась санкционированием норм мусульманского права определенного толка. Мусульманский судья (кади) применял при рассмотрении дел нормы Корана и сунны лишь в соответствии с предписаниями, содержащимися в трудах основоположников соответствующего толка и их последователей. К X в. в результате развития иджтихада основным источником мусульманского права становится правовая доктрина. Было объявлено о закрытии «дверей иджтихада», т. е. о прекращении дальнейшего развития мусульманского права. Впредь исламские ученые могли лишь комментировать его нормы.¹¹

Вследствие специфики развития мусульманского права под его  рациональными источниками понимаются, по существу, способы формулирования новых правовых норм. Так, одним из главных таких источников, признаваемых практически всеми мазхабами, является иджма, т. е. согласованное мнение мусульманских правоведов, которое считается мнением всей общины верующих. Иджма как способ принятия решений применяется лишь в случаях, не урегулированных Кораном и сунной.

Другим таким источником, признаваемым большинством мусульманских толков, является кияе, или суждение по аналогии. В иерархии источников мусульманского права кияе следует после Корана, сунны и иджмы и применяется в случаях, когда ни один из них не дает ответа на решаемый вопрос .

К источникам мусульманского права относится также фетва, т. е. официальное суждение, выносимое муфтием или другим религиозным авторитетом в ответ на запрос кади или иного частного лица по вопросам морали, религии либо права ислама. Признание в качестве источника мусульманского права обычая (урф, адат) способствовало экспансии ислама, поскольку нередко исламизированные народы, приняв ислам, продолжали во многом следовать своим доисламским обычаям (Тропическая Африка, Средняя Азия и т. д.).12 Мусульманское право исторически возникло как частное право. Оно отличается казуистичностью, противоречивостью, пренебрежением к абстрактным формулам. В нем нет четкого деления на отрасли права, в том числе на публичное и частичное право. Публично-правовая сфера регламентирована в нем менее детально, чем сфера частной жизни мусульманина. При этом мусульманское государственное право исходит из нераздельности светской и религиозной власти. Со второй половины XIX в. мусульманское право начинает испытывать западноевропейское влияние. Следствием развития капитализма в странах Востока было восприятие ими ряда буржуазных правовых институтов, использование европейской формы права и т. д., что привело, в конечном счете, к сужению традиционной сферы действия мусульманского права. Так, в Османской империи в 1869-1876 гг. была осуществлена кодификация исламских норм о собственности и об обязательствах, получившая название Маджалла, в ходе которой эти нормы подверглись существенной модернизации. В Египте в 70-е годы XI-X в. были приняты Гражданский и Торговый кодексы, составленные по французскому образцу, и т. д. В странах мусульманского Востока появляются первые конституционные акты (в Тунисе в 1863 г., в Египте в 1882 г., в Иране в 1906 г. и т. д.). Почти всюду в этих странах мусульманское право постепенно превращается из господствующей правовой системы в одну из подсистем национального права. Степень его влияния зависит, прежде всего, от уровня социально-политического развития страны. Так, наибольшим влиянием оно обладает там, где этот уровень низок, а также гам, где режимы проводили в прошлом политику изоляции от внешнего мира (Йемен, Саудовская Аравия).¹³

Немаловажную роль играют также  идеологические установки режимов. Так, в Иране, например, с победой  антишахской революции в конце 70-х годов произошел резкий поворот в сторону исламизации страны. Еще более жестко внедряет исламские порядки афганское движение «Талибан» и т. д.

Ислам и мусульманское право  остаются важным фактором общественной и политической жизни стран Востока. При этом влияние ислама, как религии, значительно превосходило воздействие на социальные отношения собственно мусульманского права. Идеологическое влияние ислама характерно там же и для мусульманских регионов России, где определенные силы пытаются придать исламскому фактору политическую окраску.

Заключение

Право есть многоуровневое системное  образование. Поэтому при его  изучении понятие «система» употребляется  неоднократно и в разных значениях (система права, система законодательства, система источников права и т. д.). Понятие «правовая система» занимает в этом ряду особое место. В отличие от предшествующих понятий, обращенных «внутрь» структуры права, понятие «правовая система» обращено, прежде всего, «вовне», за ее пределы. В рамках общей теории права правовую систему рассматривают как одну из подсистем общества наряду с экономической, политической, религиозной и т. д. Такой угол зрения обусловливает изучение ее в «связке» и взаимодействии с «внешней» средой (т. е. с социальными факторами, определяющими ее развитие и функционирование).

Кроме того, правовая система является одновременно категорией сравнительного правоведения, где сравнение как основной метод исследования предполагает взгляд на иные, «внешние» по отношению к данной, правовые системы либо их элементы.

В тех немногих странах, где сохранились социалистические лозунги, как, например, в Китае, рыночные реформ: приводят к столь глубокой трансформации «социалистического права», что прежнее название едва ли отражает его природу. Это скорее право, переходное к иному социальному строю, где в ряду форм собственности достойное место занимает частная собственность. Поэтому вряд ли правомерно сегодня рассматривать социалистическое право как одну из основных правовых систем современности.

Сочетание динамических и статических  элементов в структуре правовой системы позволяет объяснить механизм ее взаимодействия с «внешней» средой, осуществляемого, прежде всего, путем обмена информацией. Так, общество (его классы, социальные группы) «сигналит» о своих потребностях, требующих правового закрепления. Отражая эти потребности, правовая система «выдает» материализуется в нормах права.

Последние, в свою очередь, через правоотношения (применение, соблюдение права и т. д.) воплощаются в социальных отношениях. Изменяющиеся со временем социальные отношения, вновь требуют корректировки, права и процесс возобновляется. В итоге возникает своеобразный «круговорот» в области права, в рамках которого происходит постоянное превращение социального в правовое, а правового в социальное.