Правовой обычай в системе источников права

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РФ

Восточно-Сибирский государственный университет технологий и управлений

Юридический факультет

Кафедра «Теория и история государства и права. Конституционное право»

 

                                                                 Допущен к защите

        «____»________2014  г.

___________________

 

Курсовая работа

по дисциплине «Теория государства и права»

на тему: «Правовой обычай в системе источников права»

 

 

 

 

Дата защиты                     Выполнил: Лаврентьев Д.Б.

«____»_________2014 г.                                                  

Оценка:____________                           Научный руководитель: Доржиев Ж.Б.

___________________                                                       

 

 

 

Улан-Удэ, 2014

Содержание

Введение…………………………………………………………………………...2

Глава 1. Понятия и виды правового обычая как источника права………….....5

1. Понятия правового обычая ………………………………………………..5
2. Источник права: понятие и виды………………………………………….6
3. Правовой обычай как источник права…………………………………...13

Глава 2. Роль и значение правового обычай в правовых системах мира…….17

2.1     Правовой  обычай в романно – германской  правовой системе………...17

2.2     Обычай как  источник права в англосаксонской  правовой системе…...21

2.2     Религиозно  – традиционная правовая система………………………….25

Заключение……………………………………………………………………….30

Список используемой литературы……………………………………………...32

                                                      

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

                                                  Введение

Теория государства и права является  одним из важнейших составных частей  сложной и целостной системы знаний об обществе. Главный вопрос общественной жизни - вопрос о государстве и о праве. Рассматривая в данной ситуации правовой обычай, нужно сказать что, право регулирует общественные отношения в самых различных сферах человеческой деятельности, самых различных субъектов права, по самым различным фактическим основаниям, а также в самых различных обстоятельствах.

Одним из древнейших и важнейших источников права является правовой обычай, который в той или иной степени используется в правовых системах прошлого и настоящего времени.

В своей курсовой, я преследую цель выявления истока правового обычая. То есть, рассматривая правовые системы мира, я хочу выявить их сходства и различия.

Актуальность этой темы выражается в том, что первые периоды социальной и правовой истории все чаще становятся объектом повышенного внимания, с помощью  очередного подъёма этнографических исследований.

Государство должно оказывать необходимое влияние на прогрессивные обычаи, тем самым развивать и придавать им правовую форму, поскольку большинство народов и наций хотят сохранить свои обычаи и традиции, в первую очередь путем их формального закрепления. В этом смысле и обычное право, и правовой обычай представляют собой народное представление о праве и справедливости. Таким образом, обычай можно рассматривать не только в качестве духовного наследия, но и как культурно-правовой феномен, занимающий главнейшую роль в регулятивной системе государства.

В ходе исследований были поставлены следующие задачи:

- исследование правовой  природы источников права, раскрытие  их свойств, формулирование определения  понятия «источник права»;

- рассмотрение классификации  источников права;

- представление  всестороннего анализа правового  обычая;

- исследование основных  форм санкционирования государством  норм обычного права;

- определение особенностей  правового обычая в правовых  системах современного мира.

Объектом исследования является правовой обычай как источник правовых отношений, входящий в область правового регулировании. Таким образом, предметом курсовой работы является рассмотрение сложившейся практики применения правового обычая, а также способ переосмысления как самого «источника права» как правового явления, так и особенностей взаимодействия и формирования обычного права с государством.

Теоретическая  важность курсовой работы обусловлена возможностью и целесообразностью применения ее результатов в последующем рассмотрении вопроса правового обычая.

 Работа состоит  из введения, двух глав, объединяющих шесть параграфов, заключения, списка используемой литературы.

 

 

Глава 1. Понятия и виды правового обычая как источника права.                      1.1 Правовой обычай

Правовой обычай  - это нормы общественного поведения, закрепившие свое положение и сформированные в результате частого применения в общественной жизни людей. Это то поведение, которое санкционировано государством и соблюдение которого гарантируется государственным принуждением. Государство санкционирует только те обычаи, которые отвечают его интересам1.

Правовой обычай – был исторически первым источником права, регулировавших общественные отношения в период ранней государственности. Обычай – это устойчивые правила поведения, возникающие на основе определенных фактических отношений как отражение постоянно повторяющихся форм связей людей конкретной социальной общности  в результате многократного совершения ими одних и тех же конкретных действий, осознания и оценки общественно – индивидуальной значимости указанных правил, соблюдаемых в силу привычки и под воздействием общественного порицания и осуждения. Обычай представляется как источник права благодаря тому, что достигает господствующей цели с помощью действий, которые люди совершают эмоционально, на основе духовно-психологического порыва. Он становятся привычными, естественными, жизненно необходимыми. Правовой обычай исторически предшествовал закону2.

В древних государственно-организованных обществах правовые обычаи в течении   весьма продолжительного периода времени занимали ведущее положение. И только после введения собственного правотворчества государство начинает издавать нормативно-правовые акты,  тем самым отодвигая правовые обычаи.

В современное время правовые обычаи как источники права значительно  утратили свое положение, однако  продолжают контролировать некоторые земельные, наследственные, семейно-брачные отношения в некоторых странах  Азии, Африки, Латинской Америки. Российское государство совсем иначе  относилось к обычаям и правовым обычаям. Одни из них в полной мере  запрещались (обычай кровной мести, выкуп за невесту, похищение невест), а  другие признавались (семейный раздел имущества, пользование имуществом крестьянского двора).

Государство удовлетворяет правовые обычаи, которые сложилось в сфере торгового мореплавания. Так  например, в ст. 134 КТМ РФ говориться, что «срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии и такого соглашения — сроками, обычно принятыми в порту погрузки»3.

Действие правовых обычаев получает распространение в условиях создания цивилизованного рынка, когда многое возникает на доверии, добропорядочности, договорной основе, нормах гражданского права, сочетающихся с обычаями. Обычаи, деловые обыкновения становятся существенным дополнением к гражданско-правовым договорам и юридическим нормам. В процессе развития рыночной экономики, усиления деятельности органов местного самоуправления, возникновения гражданского  общества, обращение к правовым обычаям будет иметь тенденцию к расширению.

 

                 1.2 Источники права: понятия и виды.

Источники права – способы закрепления и внешнего выражения правовых норм.

В современной научной литературе источники права понимаются в трех смыслах: в материальном (социальном), идеальном и формальном  (юридическом) смысле.

Источником права в материальном смысле являются реальные условия жизни общества: его экономика, социальный, классовый и национальный состав, уровень жизни граждан, их образование, культуры, наличия или отсутствия демократии в стране и даже географическое положение страны, характер местности ее нахождения. Эти обстоятельства определяют создание, соответствующего объективным условием жизни данного общества.

Так, рыночная экономика обуславливает создание правовых норм, направленных на регулирование предпринимательской деятельности, равноправного существования различных форм собственности, в том числе частной, ее защиты. В условиях многонационального общества создаются нормы права, регулирующие межнациональные отношения, в бедных странах принимаются законы, направленные на борьбу с бедностью и т.д.

В демократических государствах принимаются нормы права, сохраняющие широкие права и свободы граждан, их право избирать и быть избранными в  государственные органы, создавать политические партии, общественные организации, участвовать в их работе и т.д. в недемократических странах такие нормы права не создаются4.

Непосредственным источником права в материальном смысле является правотворческая деятельность государственных органов. Данная форма в современных демократических государствах используется наиболее широко. В условиях разделения властей эту деятельность осуществляют специальные правотворческие органы – парламенты.

Идеальным источником права признается правосознание граждан, ученых, должностных лиц, членов правотворческих органов, которые оценивают реальное состояние права, его недостатки и проблемы и разрабатывают нормативные правовые акты, направленные на их решение.

В формальном смысле под источником права понимаются формы поведения государственной воли, определенные документы, в которых содержатся нормы права. К ним относятся: нормативные правовые акты, судебные прецеденты, правовые обычаи, нормативно правовые договоры, религиозные тексты.

От источников права необходимо отличать источники познания права, к которым наряду с источниками права, относятся различного рода исторические памятники.

К источникам познания права могут быть отнесены и судебные речи известных юристов, составленные ими юридические документы, на основе соответствующих правовых положений, законодательных и иных нормативно правовых актов, различного рода труда и произведения юристов, в том числе комментарии, т.е. разъяснения действующего законодательства.

                                   Виды источников права.

Понятия «источник права» относится к разделу важнейших, ключевых понятий в юридической науке. Оно остается предметом самого пристального внимания как общей теории прав, так и отраслевых научных дисциплин. Хотя следует отметить, что литература, касающаяся источников права,  не очень обширна.

Источник права как понятие имеет несколько значений:

1. Гносеологическое - источник права определяется как источник познания, т.е. то, откуда люди черпают свои знания о праве. Это могут быть юридические памятники, подобные Законам царя Хаммурапи в Вавилоне и «Русской правде» на Руси;
2. Материальные условия жизни общества, которые обуславливают содержание правовых норм. В целом это общественные отношения;
3. Идеальное значение – имеется ввиду совокупность правовых идей, правового сознания, обуславливающих содержание норм права;
4. Юридическое значение – речь идет о том, чем конкретно люди руководствуются в решении юридических дел. Именно в юридическом смысле и используется чаще всего понятие «источник права»5.

В формальном смысле под источниками права понимаются формы выражения государственной воли, определенные документы, в которых содержаться нормы права. К ним относятся:

1. Правовой обычай- это вид источника права возникший в одно время с государством и на первых этапах общественного развития был основным. Обычаи имеют большую взаимосвязь с  государственной власти. Они основываются, развиваются и становятся необходимыми для определенной части граждан на протяжении длительного исторического развития. Какая та часть из них перестает соответствовать потребностям общества и перестает быть востребованным, уступая дорогу другим, более значимым.

Правовой обычай - это санкционированное государством норма поведения, исторически сложившееся в силу частой повторяемости и признано государством в качестве обязательных правил поведения.

Выделяют следующие виды правовых обычаев:

- прогрессивные

- консервативные 

- реакционные.

 Государство  санкционирует лишь те обычаи, которые не противоречат проводимой  им политике, а также со сформированными  нравственными значениями образа  жизни.

Как источники права правовые обычаи характеризуются следующими особенностями: