Особенности различных правовых систем

Для  англосаксонской  правовой  системы  не  характерно  классическое деление  права  на  публичное  и  частное.  Исторически  здесь  сложилось подразделение на «общее право» и «право справедливости». Такое деление произошло  эволюционно,  путем  исторического  генезиса,  постепенного юридического  оформления  сложившихся отношений,  что обусловливает специфику  построения  и  развития  английской  правовой  системы.  Нормы общего  права  носят  казуистический (индивидуальный)  характер  и  имеют особое содержание.

Английская правовая система развивалась на основе принципа: «Право там, где есть его защита» и всегда поддерживался престиж судебной власти. Судебная  власть  имеет  огромный  авторитет,  и  она  независима  от  других органов государственной власти.11 Основным  источником  англосаксонского  права  является  судебный прецедент.  Прецеденты  создаются  в  Англии  только  высшими  судебными инстанциями:  Палатой  лордов,  Судебным  комитетом   Тайного  Совета, Апелляционным судом и Высоким судом. Нижестоящие суды прецеденты не создают.  Прецедентное  право  Англии  имеет  императивный  характер,  т. е. каждая судебная инстанция обязана следовать прецедентам, выработанными ею самой и вышестоящими судами. Судебная система Англии организована так,  что,  во-первых,  решения  высшей  инстанции –  Палаты  лордов – обязательны для всех судов; во-вторых, Апелляционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уголовного), обязан соблюдать прецеденты Палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих  судов;  в-третьих,  Высший  суд  связан  прецедентами  обеих вышестоящих инстанций, и его решения обязательны для всех нижестоящих судов;  в-четвертых,  окружные  и  магистратские  суды  обязаны  следовать прецедентам  всех  вышестоящих  инстанций,  а  их  собственные  решения прецедентов не создают.

На современном этапе развития в англосаксонской правовой системе возросло значение закона среди других источников права. Законодательство постепенно стало приобретать большое значение в правовом регулировании общественных отношений. Повышение роли законодательной деятельности связано с теми интеграционными процессами, которые идут в объединенной Европе.  При  этом  учитывается  опыт  других  государств,  в  том  числе национально-правовых  систем,  относящихся  к  романо-германской  семье права.  Следовательно,  наблюдается  процесс  постепенного  сближения правовых систем Англии и других стран континентальной Европы.

В Англии нет писаной Конституции. Английская конституция – это система  правовых  принципов  и  норм,  выработанных  судебной  и законодательной  властью,  призванных   обеспечить  права  и  свободы личности, а также ограничить произвол власти. Законодательные  акты,  принимаемые  английским  парламентом,  по сфере  действия  делятся  на  публичные,  распространяющиеся  на неопределенный  круг  субъектов  и  действующие  на  всей  территории Великобритании,  и  частные,  распространяющиеся  на  отдельных  лиц  и территорию.  Существуют  законодательные  акты,  принимаемые  местными органами власти, которые действуют на соответствующих территориях.

Особое  место  среди  источников  англосаксонского  права  занимает юридическая  доктрина (наука),  под  которой  следует  понимать  судебные комментарии, написанные наиболее авторитетными английскими юристами, чаще  всего  судьями,  описания  прецедентной  практики,  призванные выполнять  роль  практического  руководства  для  юристов.  Некоторые литературные  источники (правовой  комментарий  к  обязательным прецедентам)  в  англосаксонском  праве  имеют  повсеместное  признание  и используются  при  решении  конкретных  дел. В учебнике Абдуллаева  М.И говорится: «наиболее авторитетный источник – «Институция» Кока цитируется в судах чаще, чем любой другой сборник прецедентов».12

Англосаксонская  правовая  система  права  распространена  во  многих странах  мира (в  Северной  Ирландии,  Уэльсе,  Шотландии,  США,  Канаде, Австралии,  Новой  Зеландии  и  ряде  других).  В  некоторых  странах, входящих  в  систему  англосаксонского  права,  идет  процесс  правовой автономии (США, Канада,  Австралия), однако в рамках данной правовой семьи  остаются  общими  характер  и  особенности  правовой  деятельности, используемые юридические понятия, термины и конструкции, тип правового мышления и другие юридические элементы.

Правовая система США сложилась под влиянием английского права, которое было  распространено  на  территории  Северной  Америки обосновавшимися  там  переселенцами  из  Англии.  Однако  общее  право Англии применялось в колониях с оговоркой «в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колонии» (так называемый принцип дела Кальвина 1608 г.).  Хотя  американская  правовая  система  и  восприняла  правовые традиции  и  правовую  культуру  Англии,  но  в США  на  первый  план выдвинулась идея самостоятельного развития национального права. После провозглашения  независимости  были  приняты  федеральная  Конституция 1787 г.  и  конституции  штатов.  В  некоторых  штатах  были  приняты уголовные,  уголовно-процессуальные  и  гражданско-процессуальные кодексы. Таким образом, в американском праве сложилась дуалистическая система,  сходная  с  английской  правовой  системой.  Однако  американская правовая система существенно отличается от английской системы права. Это различие  связано  с  федеративным  устройством  США.  Штаты  обладают значительной самостоятельностью в вопросах законодательства и создания судебных прецедентов. Помимо того, что каждый штат имеет свою правовую систему, в США существует и федеральная система права.

В  отличие  от  английского  права,  правовой  системе  США  также присуще  наличие   такого  правового  института,  как  контроль  судов  за конституционностью  законов.  Высший  конституционный  контроль осуществляет  Верховный  суд  США.  Верховный  суд  США  и  под  его контролем  все  другие  суды –  федеральные и  штатов –  осуществляют контроль не только за конституционностью законов федерации и штатов, но и  за  применением  общего  права.  Любое  судебное  решение  может  быть аннулировано  в  случае  признания  его  противоречащим  конституционной норме.13  Конституционный  контроль  как  средство  обеспечения  единства правовой  системы  весьма  важен  для  законодательной  и правоприменительной практики органов государственной власти. Конституция  США –  это  основной  закон  страны,  определяющий основы  общественного  и  государственного  строя.  Она  устанавливает пределы  полномочий  федеральных  органов  в  их  взаимоотношениях  со штатами  и  с  отдельными  гражданами.  Эти  пределы  уточнены  в  первых десяти поправках, принятых в 1789 г., которые образуют Декларацию прав американского гражданина. Англосаксонская  правовая  система  относится  к  западной  традиции правопонимания. И английской, и американской системам права характерна общая концепция «правления права» (the Rule of Law), которая складывалась на

 протяжении нескольких веков, но реализация принципов правления  права стала возможной только  в современных условиях развития  демократии. В англоязычных правовых системах наиболее ярко проявляется идея независимости  права  от  государства,  а  требования  правления  права заключаются в том, что государственная власть должна осуществляться в соответствии  с  установленным  законом,  а  сам  закон  должен  отвечать определенным правовым принципам. Реализация принципов правления права возможна  только в  рамках  либерально-демократической  политической системы, в которой уважаются и гарантируются права и свободы индивида.

Англо-американская правовая система отличается чрезвычайной гибкостью правового регулирования, его близостью к фактическим общественным отношениям. Этот феномен объясняется особой ролью суда в создании и применении  правовых норм.  Именно  англо-американскому  праву  обязано человечество  приобретением  института  суда  присяжных,  доверительной собственности и многих других. «Несмотря  на  внешние  отличия,  англо-американская  правовые  системы  и  романо-германская правовая система базируются  на  общем  культурном фундаменте христианских ценностей, либеральной демократии, признании прав  человека  и  на  индивидуализме.  В XX–XXI вв.  идет  процесс  их сближения, обусловленный интеграционными тенденциями в объединенной Европе».14

1.2 Романо-германская  правовая система

Одной из основных правовых систем современности является романо-германская правовая семья. Это яркий пример того, как внутри одного исторического типа сосуществуют несколько различных правовых систем. Отличительной особенностью романо-германской правовой семьи является то, что она покоится на нормативно-правовых актах, которые, как правило, кодифицированы. На таких кодифицированных основах законодательства основывается право Франции, Германии, Испании, Италии и т.д. Право нашей страны также тяготеет к романо-германской правовой семье. На становление романо-германской правовой системы повлияло право Древнего Рима, и сейчас она существует на заимствованных из римского права основных понятий, правовых институтов. "Восходя в своем историческом становлении к давно минувшим временам античности (и в этом смысле представляя феномен исчезнувшей цивилизации, даже принимая во внимание многовековую повторную жизнь римского права в науке и юридической практике позднего Средневековья, Возрождения, Нового времени) в современной юридической культуре и в современных системах права римское право не имеет непосредственно действительного практического значения. Внимание, которое заслуженно принято уделять римскому праву в рамках общего научного познания права в свое историческое время оказало влияние на становление национальных правовых культур всей так называемой романо-германской правовой семьи (к которой принадлежит большинство стран Европы, а также Латинской Америки, Африки, Азии), но особыми непреходящими внутренними качествами собственно римского права, обязанными как мгновенной работе над ним ученых-юристов и правоведов-практиков, так и особым культурным условиям его первоначального возникновения"15. Многие термины из философии права и юридической практики взяты именно из римского права: "юстиция", "республика", "конституция", "мандат", "казус", хотя их настоящее значение зачастую не совпадает с их первоначальным смыслом. По С. С. Алексееву "романо-германская право-структурная общность, характеризуется таким высоким уровнем нормативных обобщений, который основан на прямых системных кодифицированных актах законодательных и иных правотворческих органов и выражен в абстрактивно формируемых нормах, в формировании логически-замкнутой нормативной системы".16 Право в странах, относящихся к романо-германской правовой семье, проявляется в виде закона. Экономическое, социально-политическое развитие общества является основным источником становления национальной правовой системы. В странах Европы, которые тяготеют к романо-германской правовой семье, такими условиями развития стали: феодальная раздробленность, формирование централизованных государств, становление буржуазии, как господствующего класса. Здесь стали управлять при помощи законов и кодексов, в которых четко определялось: что не запрещено, что разрешено. В этом заключаются особенности права континентальной Европы. В романо-германском праве,  правовая культура, основана на юридической системе Древнего Рима. Однако вопреки довольно распространенному мнению, романо-германское право опиралось непосредственно на римское частное право - право конституционного характера, хаотическое, лишь в какой-то мере систематизированное (да и то, после своего расцвета) в компиляции свода законов Юстиниана. Упомянутые достижения правовой культуры являются, скорее, элементом духовной жизни Возрождения, созданным в западноевропейских толкователями положений римского частного права - глоссаторами, историческая, недостаточно оцененная, заслуга которых состояла в том, что они на новом уровне духовной и интеллектуальной жизни эпохи Возрождения создали логические принципы, конструкции и обобщенные формулы, заложенные в римском частном праве. Они-то, эти логические принципы, конструкции и обобщенные формулы, а также терминология римского права, и могут быть охарактеризованы в качестве материалов правовой культуры, которая была воспринята законодательством континентальной Европы, а затем через более совершенные достижения его (Кодификацию Наполеона, Германское Гражданское уложение и др.) распространилось на многие страны мира. Во всех странах романо-германской семьи признается деление права на публичное и частное, известное еще со времен Римской империи и ставшее классическим. Публичное право регулирует отношения субординационные, базирующиеся на власти и подчинении, на механизме принуждения обязанных лиц. В нем доминируют императивные нормы, которые не могут быть изменены, дополнены участниками правоотношений. Частное право опосредствует отношения между равноправными, независимыми субъектами. Здесь преобладают диспозиционные нормы, действующие лишь в той части, в которой они не изменены, не отменены их участниками. К сфере публичного права относятся конституционное, уголовное, административное, финансовое, международное право, процессуальные отрасли ООН, институты Трудового права и т.д. В сферу частного права входят: гражданское, семейное, торговое, международное частное право, ООН, институты трудового права и некоторые другие. Такое деление в огромной степени потеряло за последнее время то значение, которое имело на первых этапах развития континентального права, но тем не менее все еще остается важной характеристикой структуры современных национальных правовых систем. Важнейшим источником романо-германского права выступает закон. Законы принимаются парламентами стран системы, обладают высшей юридической силой и распространяются на всю территорию государства, всех его граждан. Приоритет по отношению ко всем остальным источникам права. Он может запрещать или легализировать обычаи, отдельные положения судебной практики, внутригосударственные договоры. Согласно романо-германской доктрине законы подразделяются на конституционные и обычные. Во всех странах системы закреплены принципы приоритета конституционных законов над обычными.17 Кроме законов в странах романо-германской системы принимается множество подзаконных актов: декреты, регламенты, инструкции, циркуляры, другие документы, издаваемые исполнительной властью. Вторым источником романо-германского права является обычай, который выступает в качестве дополнения к закону. Кроме того, обычай исполняет функцию сглаживания противоречий, несправедливости законодательных решений. Третьим источником романо-германского права с определенными оговорками может быть признана судебная практика. Смысл этих оговорок сводится к тому, что согласно действующей доктрине, нормы права могут приниматься только самими законодательными или уполномоченными органами. Судебные практики верят лишь толкователям закона или каким-либо другим нормативным актам. "В нормативно-правовых актах закрепляются нормы, которые учитывают интересы большинства и меньшинства в целом, координируют их в зависимости от конкретных экономических, социальных, национальных и международных отношений в данный исторический период". Но все сферы общественной жизни не сразу подвергались нормативному регулированию. Поначалу оно захватило лишь сугубо государственные интересы, а частные, имущественные и брачно-семейные продолжал регулировать обычай и судебная практика. Но постепенно нормативное регулирование распространилось на все сферы, области общественной жизни: как государственную, так и частную, и стало единственной формой правового регулирования. Нормативно-правовые акты создаются специальными компонентными государственными органами или же в результате референдума.

 1.3. Социалистическая  правовая  система

Социалистическая правовая система  составляет, или точнее во многом составляла, еще одну крупную правовую систему (семью). На социалистические правовые системы Европы, Азии и Латинской Америки, составлявшие "социалистический лагерь" существенное влияние оказала первая социалистическая правовая система - советская. Национальные правовые системы зарубежных социалистических стран являлись и являются (Китай, Куба) разновидностями советского права. Следовательно на примере права СССР можно рассмотреть основные черты, присущие социалистическому праву. Социалистическое право обнаруживает известное сходство с романо-германской правовой системой.18 Оно достаточно широко сохранило ее терминологию, а также хотя бы по внешнему виду - ее структуру. «Для советского права характерна концепция правовой нормы, которая мало чем отличается от французской или немецкой концепции. Исходя из этого, многие западные авторы, особенно англичане и американцы, отказываются видеть в советском праве оригинальную систему, и помещают ее в романо-германские правовые системы»19. Социалистические юристы единодушно защищали противоположный тезис. Для них право - это надстройка, отражение определенной экономической структуры. Социалистическое право обусловлено ярко выраженным классовым характером. Единственным или основным социалистического права являлось вначале революционное творчество исполнителей, а позднее нормативно-правовые акты, в отношении которых декларировалось, что они выражают волю трудящихся, подавляющегося большинства населения, а затем всего народа, руководимого коммунистической партией. Принимавшиеся нормативно-правовые акты, большую часть которых составляли подзаконные (секретные и полусекретные приказы, инструкции и т.д.) фактически выражали прежде всего и главным образом волю и интересы партийно-государственного аппарата. Социалистическое право рассматривается как реализация марксистско-ленинской доктрины. В своих работах советские авторы постоянно ссылались на основоположников марксизма-ленинизма, труды и речи советских руководителей, программу и решения коммунистической партии.20 Такого рода документы, как партийная программа и решения, совершенно очевидно, не образуют право в собственном смысле этого слова. Однако их доктринальное влияние для советского права неоспоримо, ибо в этих документах содержится изложение марксистско-ленинской теории в ее современном звучании по современным вопросам. Советский юрист, любое другое лицо, желавшее изучать советское право, должны были постоянно обращаться к ним. Советское право восприняло от старого русского права такую концепцию правовой нормы, которая близка к ее пониманию в романо-германской правовой системе. Что же касается категорий и институтов, то здесь нельзя не признать оригинальности советского права. По внешнему виду в нем сохранены категории и институты романо-германской системы. Однако по своему существу они коренным образом обновлены. В обществе нового типа, основанном на иной экономической системе, и руководствующемся иными идеалами, возникают совершенно иные проблемы. Советская система права по внешнему виду остается такой же что и система романо-германского типа. Существуют и существенные отличия: семейное право отделено от гражданского, исчезло торговое право, появилось колхозное и жилищное право. Советские авторы возражали, чтобы отличия в системах права сводились только к формальным моментам, без рассмотрения содержания отраслей права. В государстве социалистическом и не социалистическом встают различные проблемы, марксистско-ленинские учения требуют их рассмотрения под новым, неиндивидуалистическим углом зрения. Конституционное право в высшей степени отличается от конституционного права западных стран. Особенно характерны две черты: ведущая роль, отведенная коммунистической партией, и осуществление власти и управления советами всех уровней. «Оригинальность советского права не сводится лишь к характеристике конституционного права, тоже можно сказать и о других отраслях: административном праве, уголовном, трудовом, гражданском и т.д.».21 Юристам западных стран было не понятно административное право, которое не сконцентрировано на охране личности и судебном контроле над администрацией. Для юристов же социалистических стран основным была государственная политика строительства коммунизма: идея судебного контроля они заменили новым видом контроля, осуществляемым представителями народа и общественными организациями. Еще одним важным аспектом социалистического права является отрицание советскими юристами частного права. Права по мнению теоретиков марксизма-ленинизма - это не более чем аспект политики, инструмент в руках господствующего класса. В этой концепции не остается места для частного права, которое претендовало бы на независимость от каких бы то ни было предвзятых мнений и политических обстоятельств; "право - это политика, и, наоборот, то, что не является политикой, не является правом". Для советской правовой системы остались чуждыми идея господства права и мысль о том, что надо изыскивать право, соответствующее чувству справедливости, основанному на примирении, согласовании интересов частных лиц и общества. Право носило императивный характер, было теснейшим образом связано с государственной политикой, являлось ее аспектом, обеспечивалось партийной властью и принудительной силой правоохранительных (карательных) органов. В теории исключалась возможность для судебной практики выступать в роли созидателя норм права. Ей отводилась лишь роль строгого толкователя права. Это принципиальная позиция в какой-то мере подкреплялась и отсутствием в стране судебной "касты", которая претендовала бы на то, чтобы стать независимой от государственной власти, если не соперничающей с ней. Несмотря на конституционный принцип независимости судей и подчинения их только закону, суд оставался инструментом в руках господствующего класса (группы), обеспечивал его господство и охранял прежде всего его интересы. Судебная власть не пыталась контролировать законодательную и исполнительную ветви власти. В СССР трудно было найти что-либо подобное контролю за конституционностью законов.

«В настоящее время, в результате перемен произошедших в первую очередь в бывшем СССР, социалистическое право (за исключением некоторых стран) практически перестало существовать. Это в очередной раз доказывает, что когда государство ставит себя выше права, когда право является "инструментом в руках господствующего класса или партии" - такое государство заранее обрекает себя на развал и гибель»22. В то же время социалистической правовой системе присущи определенные достижения. К их числу можно отнести: глубокую теоретическую и практическую проработку вопросов пользования, владения, распоряжения государственным имуществом (включая право хозяйственного ведения, оперативного управления); внедрение в мировую юридическую практику институтов планово-правового регулирования экономических отношений, гражданско-правового института поставки, нормативно-правовых форм защиты наемных работников, обеспечения гарантированного права на труд, бесплатного образования и др. В настоящее время к семье социалистической правовой системы относятся Китай, Вьетнам, КНДР, Куба.

1.4. Семья  религиозно-традиционного  права: мусульманская  правовая  система, индусская  правовая система, правовые системы африканских государств.

Правовые системы многих стран Азии и Африки не  обладают  той  степенью единства,  которая свойственна  ранее охарактеризованным   правовым  семьям. Однако у них много общего  по существу и форме,   все  они  основываются  на концепциях,  отличающихся от тех,  которые господствуют в западных  странах. Конечно,  все эти правовые системы  (семьи)   в  какой-то  мере   заимствуют западные идеи,  но в значительной мере остаются верны взглядам,   в  которых право  понимается совсем иначе  и не  призвано  выполнять   те  же  функции, что   в   западных   странах.   Считается,     что    принципы,     которыми руководствуются  не западные страны,  бывают двух видов: 1) признается  большая ценность права,  но  само   право  понимается  иначе,   чем на  западе,  имеет место переплетение права и религии; 2) отбрасывается  сама   идея  права   и   утверждается,   что  общественные    отношения  должны  регламентироваться иным  путем. К первой группе   религиозно-традиционной   системы  относятся   страны мусульманского,   индусского  и  иудейского  права,   ко   второй  –  страны Дальнего Востока,  Африки и Мадагаскара.

Мусульманское  право –  одна  из  самостоятельных  правовых  систем современности, которая  является  частью  мировой  правовой  культуры.  В  настоящее время в мире нет ни одной исламской страны, правовая система которой  не  испытывала  бы  влияния   норм  шариата (определенным исключением является лишь Турция). Вместе с тем ни в одной из указанных стран  мусульманское  право  ныне  не  является  единственной  системой действующих правовых норм. Мусульманское право возникло как часть шариата. Шариат («прямой путь») – это совокупность обращенных к людям обязательных к соблюдению норм и  предписаний,  установленных  Аллахом  и  переданных им  через Пророка  Мухаммеда.  Нормы  шариата  регулируют  вопросы  поведения мусульман в повседневной жизни в их отношениях между собой и с властью. В  шариате  религиозная  идея  очень  тесно  взаимодействует  с  правовым началом. Шариат  как  религиозная  система  законодательства  была  создана ранними  мусульманскими  учеными-правоведами  постепенно  на  основе главных источников ислама – Корана и Сунны. Шариат явился результатом человеческой  интерпретации  этих  текстов  и  логических  построений, сделанных  на  их  основе.23 Анализ  входящих  в  состав  шариата  правил поведения позволяет представить его в качестве всеобъемлющей системы социально-нормативного  регулирования.