Основные правовые системы современности: опыт историко-типологического анализа

В рамках романо-германской правовой семьи выделяют следующие  группы:

1. группу романского права (правовые системы Франции, Италии, Бельгии, Испании, Румынии, латиноамериканских государств).
2. группу германского права (правовые системы Германии, Австрии, Венгрии, России, Швейцарии, Греции, Португалии, Турции);
3. группу скандинавского права (правовые системы Дании, Норвегии, Швеции).

Россия также относится к странам европейской континентальной системы права¹⁰ и входит в романо-германскую правовую семью. Россия также фактически насадила романо-германскую правовую систему на всей территории бывшей Российской Империи. (Эстония, Латвия, Литва, Финляндия и Польша уже на момент вхождения в состав России имели собственные правовые системы романо-германского типа и, естественно, их правовые системы в период пребывания в составе Российской Империи и, спустя время, — для Эстонии, Латвии и Литвы — в период пребывания в составе СССР коренных изменений не претерпели.)

Социалистическое право хоть и происходит от романо-германской правовой семьи, нередко выделяется в отдельную правовую семью (см. Рене Давид "Основные правовые системы современности"), но о ней мы поговорим позже.

Рецепция римского частного права в странах континентальной  Европы произошла в связи с  развитием товарно-денежных отношений. Люди заметили, что римское право  весьма успешно регулирует эти самые  отношения. Римское право стало добычей германских королей, которые смогли заставить римское право функционировать в дальнейшем в своих государствах. Ведь, как говорится, зачем изобретать велосипед? Но на такую преемственность влияют следующие факторы: религиозно-этнические, историческая обстановка, социально-экономический строй общества и др. Однако, можно сказать, что в странах с романо-германской правовой системой больше общего, чем особенного и это вполне логично как с «точки зрения» истории, так и правоведения.

Англо-саксонская правовая система

Следующей мы рассмотрим англо-саксонскую правовую систему.

К англо-саксонской правовой семье  относятся среди прочих правовые системы Великобритании (кроме Шотландии), Канады, США, Ямайки, Австралии и Новой Зеландии (бывшие колонии Британской империи). Прародительницей этой правовой семьи была Англия. Развивалась автономно, связь с европейским континентом не оказала на нее существенного влияния. Ныне почти треть населения мира живет по принципам, впервые сформулированным в английском праве. Правовая система США также исходит из принципов общего права Англии, однако в настоящее время право в этой стране имеет существенные особенности и практически является самостоятельным.

В основах этой правовой системы — принцип stare decisis (лат. стоять на решенном), означающий, что при выработке решения судом господствующая сила принадлежит прецеденту¹¹¹². Кроме того, источником является статутное (законодательное) право парламентского происхождения.

Ныне английское право  традиционно продолжает оставаться в основном судебным, разрабатываемым  судьями в процессе рассмотрения конкретных дел. Нормы общего права  более гибки и менее абстрактны, чем нормы романо-германских систем, но одновременно они придают праву  большую казуистичность и меньшую  определенность. В Англии отсутствует  деление права на публичное и  частное, там в меньшей мере восприняты категории и понятия римского права. Нет в Англии и кодексов европейского типа. Отрасли английского права выражены не столь четко, как в континентальных правовых системах, и проблемам их классификации и на практике, и в научных доктринах уделяется несравненно меньше внимания. Дело в том, что суды в Англии имеют общую юрисдикцию и рассматривают разные категории дел: гражданские, торговые, уголовные и др.

Прецеденты, обязательные для  осуществления деятельности окружных магистратских судов Англии, создаются  Палатой лордов (высшая судебная инстанция), Апелляционным судом, состоящим  из гражданского и уголовного отделений, и Высоким судом (все его отделения). Прецеденты находятся между собой в иерархической соподчиненности в зависимости от положения создающих их судов в общей судебной системе страны. Судебная инстанция не может отказаться от созданного ранее прецедента, который подлежит изменению лишь компетентным судом или парламентским актом. Однако поскольку полное совпадение обстоятельств разных дел случается не так часто, то судья по своему усмотрению может признать, сходны ли они, от чего зависит применение той или другой прецедентной нормы. Он вообще может не найти никакого сходства обстоятельств и. если вопрос не регламентирован статутным правом, сам создает правовую норму. Таким образом, пределы усмотрения судьи в английском праве весьма значительны и во многом предопределяют результаты рассмотрения дела.

Большое значение наряду с  судебной практикой придается в  английской правовой системе статутному праву (законы и разного рода подзаконные  акты, принятые во исполнение закона), причем их роль в последнее время  существенно возрастает. Это обусловлено  в первую очередь потребностями  международного экономического и иного  сотрудничества. Ежегодно английский парламент принимает до 80 законов. За его многовековую деятельность число  действующих актов занимает около 50 томов (более 3 тыс. актов). При этом формирование закона под воздействием судебной практики оказывает прямое влияние на его структуру, казуистический характер изложения норм.¹³

Приведем небольшую историю  развития и становления этой правовой системы.

Своими корнями англо-саксонское право уходит далеко в прошлое. Исторической датой в становлении этой системы  права был 1066 год, когда нормандцы  завоевали Англию. После этого  в основная роль в осуществлении правосудия была возложена на королевские суды, находившиеся в Лондоне.

Частные лица, как правило, не могли обращаться непосредственно  в королевский суд. Они должны были просить у короля, а практически  у канцлера, выдачи приказа (Writ), позволяющего перенести рассмотрение спора в  королевский суд. Первоначально  такие приказы издавались в исключительных случаях. Но постепенно список тяжб, по которым они издавались, расширялся. В ходе деятельности королевских  судов постепенно сложилась сумма  решений, которыми и руководствовались  в последующем эти суды. Сложилось правило прецедента. Однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным и для всех других судей.

К концу XIII века возрастает роль и значение статутного права. В  связи с этим правотворческая  роль судей некоторым образом  сдерживается принципом, согласно которому изменения в праве не должны происходить  без согласия короля и парламента. Однако одновременно устанавливаются  право судей интерпретировать статуты. В XIV-XV вв. в связи с большими социальными изменениями в феодальном обществе Англии (развитие товарно-денежных отношений, рост городов, упадок натурального хозяйства) возникла необходимость выйти за жесткие рамки закрытой системы уже сложившихся прецедентов. Эту роль взял на себя королевский канцлер, решая в порядке определенной процедуры споры, по которым их участники обращались к королю. Так рядом с общим правом сложилось “право справедливости”. Оно как и общее является прецедентным правом, но прецеденты здесь созданы иным путем и охватывают иные отношения, чем общее право. До 1873 года в Англии на этой почве существовал дуализм судопроизводства: помимо судов, применяющих нормы общего права, существовал суд лорда-канцлера. Затем эти системы слились. Только в XIX и XX английская юриспруденция уделяет большое внимание материальному праву, на основе которого осуществляется систематизация решений общего права. Во второй половине XIX века были устранены формальные различия между судами общего права и канцлерскими судами справедливости. Возникновение и история развития правовой системы государства свидетельствует о том, что на содержание и динамику правовой системы воздействует вся духовная культура общества: религия, философия, мораль, художественная литература, наука. На правовую систему большое воздействие оказывают политика, политическая культура. К закономерностям, показателям развития правовых систем в древние и средние века, в современный период относятся усложнение, активизация процесса взаимодействия цивилизационных факторов. Помимо этого закономерности обусловлены развитием экономического фактора, совершенствованием производительных сил и производственных отношений, развитием рыночного хозяйства.

Англо-саксонское общее право  развивалось по принципу “ibi jus ibi remedium” (право там, где есть защита), поэтому, не смотря на все попытки кодификации (И. Бентам и др.), английское общее  право (Common Law), дополненное и усовершенствованное  положениями “права справедливости” (Equity Law), в основном является прецедентным правом, созданным судами.

В Англии - прародительнице  общего права - назревшая потребность  упрочнения централизованной власти встретилась  с иным элементом правовой системы - развитой судебной практикой. Именно потому, что королевские вестминстерские  суды в силу особенностей социально-политического  развития Англии того времени оказались  наиболее мощным элементом государственной  системы, отрабатываемые ими и закрепляемые в протоколах решения (их логическая суть, идея) стали прецедентами - образцами  для решения аналогичных юридических  дел в будущем и тем самым  приобрели значение материалов, из которых в основном и сформировалась правовая система Англии и затем  и некоторых других стран.

Система англо-саксонского, или как его еще называют, общего права была создана в Англии после  нормандского завоевания, и в ходе истории английское общее право  стало основой весьма большой  семьи англо-саксонского права.¹⁴

Вторая ветвь англосаксонского права - правовая система США. На территории Северной Америки английское право  было распространено обосновавшимися  там переселенцами из Англии и  Ирландии. Обычаи и традиции местных  индейцев игнорировались как нечто  чуждое и нецивилизованное. Однако английское право претерпело в американских колониях довольно значительные изменения, связанные с новыми условиями, и  в первую очередь с тем, что  в Новом Свете отсутствовал феодальный уклад.

Провозглашение независимости  выдвинуло на первый план идею создания самостоятельного кодифицированного  права, порывающего со своим "английским прошлым". Принятие федеральной Конституции 1787 г. и конституций штатов, вошедших в состав США, стало первым и важным шагом на этом пути. В ряде штатов были приняты уголовные, уголовно-процессуальные и гражданские процессуальные кодексы, запрещены ссылки на английские судебные решения, вынесенные до провозглашения независимости.

Однако принципы континентальной  правовой системы в США, по сути дела, не были восприняты. Лишь некоторые  штаты, бывшие ранее французскими и  испанскими колониями (Луизиана, Калифорния), приняли кодексы романского типа. Законы большинства штатов прямо  оговорили, что общее право является действующим. В целом в США  сложилась дуалистическая система, сходная с английской: прецедентное право во взаимодействии со статутным при приоритете прецедента. Ныне в США ежегодно публикуется свыше 300 томов судебных прецедентов, и, несмотря на широкое использование компьютерной техники, их поиск достаточно затруднен.

Как для английского, так  и для американского юриста право - это, прежде всего судебная практика, а нормы закона входят в систему  права лишь после того, как неоднократно окажутся применены и истолкованы судьями. В американских судах обычно ссылаются не на законы, а на судебные решения, где они применены.

Одно из весьма существенных различий между английским и американским правом связано с федеральной  структурой США. Компетенция штатов довольно значительна, и в ее пределах они создают свое законодательство и массив прецедентов. При этом, как  ни значимо федеральное право, граждане и юристы пользуются в первую очередь  правом штатов.

Еще одно отличие права  США от английского - контроль судов  за конституционностью законов. Верховный  суд США, верховные суды штатов могут  признать соответственно федеральный  закон либо закон штата неконституционным. Судебные органы федерации и штатов осуществляют также контроль за конституционностью актов применения общего права. Любое судебное решение может быть аннулировано в случае признания его противоречащим конституционной норме. Этот правовой институт весьма важен как средство заставить судебные инстанции уважать основные принципы права и обеспечить тем самым единство правовой системы США.

Закон в правовой системе  США имеет больший удельный вес, и более значим, чем статутное  право в Англии. Это связано, прежде всего, с наличием целой системы  конституций: федеральной, действующей  уже более двух столетий, и разных по возрасту конституций штатов. Кроме  того, штаты обладают широкой законодательной  компетенцией и активно ее используют. Каждый штат располагает значительным по объему массивом законодательства.

В законодательстве США имеется  и немало кодексов, которых не знает  английское право. В нескольких штатах действуют гражданские кодексы, в 25 - гражданские процессуальные, во всех штатах - уголовные, в некоторых - уголовно-процессуальные. За исключением  шт. Луизиана, где действуют кодексы  романского типа, во всех остальных  штатах кодексы отнюдь не напоминают европейские. Законодатель стремится в первую очередь воспроизвести в них прежние нормы, созданные судебной практикой, консолидировать прецеденты, а не создавать какие-либо новые нормы.

Особой формой кодификации  в США стало создание единообразных, типовых для штатов кодексов и  иных законов с целью установления максимального единства в тех  отраслях права, где это необходимо. Такие модельные законы подготавливает Общенациональная комиссия представителей всех штатов совместно с Американским институтом права и Американской ассоциацией адвокатов. Для того чтобы проект стал законом для  штата, он должен быть официально утвержден  его законодательным органом. Среди  подобных кодексов первым и наиболее известным является Торговый кодекс, содержащий 400 статей. Первоначально  он был выработан в 1952 г., а затем  пересмотрен в 1958 и. 1962 гг. Ныне кодекс принят практически во всех штатах. Были созданы также типовые кодексы  по уголовному праву, уголовному процессу и по доказательственному праву.