Основные институты мусульманского права

В шариате в отличие от римского права не сформировалась общая концепция обязательства, но практические вопросы договорного права, опосредовавшего торгово-денежный оборот, получили всестороннюю разработку. Обязательства делились на возмездные и безвозмездные, двусторонние и односторонние, срочные и бессрочные. Характерным для мусульманского общества было распространение специфических односторонних обязательств – обетов. Договор по шариату рассматривался как связь, возникающая из взаимного соглашения сторон. Так, в качестве общего принципа мусульманского права было закреплено следующее правило: «Содержание сделок определяется целями и смыслом, а не  словами и грамматическими формами». Заключенные договоры рассматривались как незыблемые40. Обязанность соблюдать «свои доверенности и договоры» считалась, согласно Корану, священной. Недействительными признавались договоры, заключенные с безнравственными целями с использованием «нечистых» или изъятых из оборота вещей.

Мусульманские правоведы не ставили жестких условий, касающихся формы выражения воли сторон в договоре. В практике шариатских судов были разработаны общие правила толкования договоров. В частности, договоры толковались, исходя из их общего смысла, а не словесной формулы. Условия договора могли быть выражены в любом виде: в документе, в неофициальном письме, устно. В шариате подробно регламентировались различные виды договоров: купля-продажа, заем, дарение, наем, ссуда, хранение, товарищество и т.д. В связи с широким развитием торговли одним из наиболее разработанных договоров была купля-продажа. О правомерности торговли «по взаимному согласию» говорилось еще в Коране. Договор купли-продажи допускался лишь в отношении реально существующих вещей, и только в халифском мазхабе признавалась продажа вещей, которые должны быть произведены в будущем. В случае обнаружения скрытых недостатков в купленных вещах покупатель мог расторгнуть договор.

В шариате содержались положения, которые формально осуждали ростовщичество. Еще в Коране говорилось, что «Аллах разрешил торговлю и запретил рост». Но на практике этот запрет часто нарушался. Запрещалось обращать должника в рабство за неуплату долгов, но его можно было заставить отработать свой долг кредитору. Такая форма расчета с кредитором соответствовала развитию феодальных форм эксплуатации41.

Большое внимание в мусульманском праве уделялось отношениям имущественного найма, прежде всего аренде земли. Было известно несколько видов найма, причем первостепенное внимание уделялось вопросам размера и порядка взимания арендной платы в пользу собственника. Широкое распространение в арабском обществе получили договоры союза и товарищества. Это договорно-правовая форма использовалась для совместного орошения земли, снаряжения торговых караванов и т.д.

2.2. Правовое регулирование семейных отношений.

Мусульманская религия и шариат рассматривают безбрачие как нежелательное состояние, а брак как религиозную обязанность мусульманина.

Брак, по мусульманскому праву, - это заключение договора, по которому женщина перестает быть посторонней, «запретный» для мужчины с которым она вступила в брачный союз. Для этого необходимо прочитать формулу бракосочетания42.

Но на деле брачный договор нередко выступал как своеобразная торговая сделка. В брачном договоре оговариваются размеры махра, калыма и приданного. Махр – это выкуп за невесту, который жених должен ей выплатить. Калым – это тоже выкуп за невесту, но выплачивается он ее родителями. Помимо этих, существует прямо противоположный обычай приданного, то есть «приплаты» за невесту, которую дает семья невесты семье жениха43. Формально для заключения брака требовалось согласие сторон, в том числе и невесты (только шафииты не считали такое согласие обязательным). Но поскольку считалось, что волю невесты вправе выразить родители, брачный договор часто превращался в замаскированную форму продажи девушки. Фактически отец распоряжался брачной судьбой дочери, стремясь при этом получить максимально высокий выкуп.

В связи с попытками обойти выплату выкупа за невесту в шариате возникают несколько видов брака. Умыкание – парень крадет невесту и скрывается с ней в горы, лес, а родственники девушки пускаются в погоню, но чаще всего дело заканчивается выплатой незначительного калыма. Обменный – две семьи обмениваются невестами, не прибегая к выкупу. Отработка – жених вместо калыма должен был отработать в хозяйстве тестя. Таким образом, мусульмане пытались добиться, чтобы каждый смог исполнить свою обязанность – жениться, ведь не все слои арабского общества могли позволить себе выплату махра44.

У шиитов допускался временный брак, заключенный на определенный срок. По шариату мусульманин не имел права вступать в брак с неверующими и отступниками от ислама. Браки, заключенные с нарушением этих условий, расторгались. Но мусульманину разрешалось жениться на женщинах, исповедующих другую религию, поскольку предполагалось, что муж обратит свою жену в мусульманскую веру. Женщине-мусульманке было запрещено выходить замуж за иноверца.

Коран признавал за мусульманином право иметь до четырех жен одновременно. Кроме того, можно было иметь наложниц из числа рабынь. Но муж обязывался предоставить каждой жене имущество, жилище и одежду, которые соответствовали его положению. На практике содержать несколько жен, а тем более специальные гаремы с невольницами, могли лишь представители верхушки арабского общества. Мусульманская религия обосновывала приниженное и зависимое положение женщины в семье. Превосходство мужа определялось следующим указанием в Коране: «Мужья стоят над женщинами потому, что Аллах дал одним преимущество перед другими и за то, что расходуют из своего имущества». Жена не участвовала в расходах по дому, которые возлагались на мужа, но была обязана вести домашнее хозяйство, воспитывать детей. Ее право участвовать самостоятельно в имущественном обороте было крайне ограничено. Маликиты, например, считали, что жена без согласия мужа может распоряжаться не более чем третьей частью своего имущества. Коран разрешал мужу применять к жене различные наказания, включая телесные: «А тех, кто непокорности которых вы боитесь, увещайте и покидайте их на ложах, и ударяйте их»45.

В мусульманском праве подробно определялись поводы к  разводу и его процедура. Любой из четырех браков мог быть расторгнут, число последующих браков и разводов не регламентировалось. Шариат знал несколько видов разводов, различавшихся как по своей процедуре, так и по его юридическим последствиям. Например, был возможен временный развод, предусматривающий своеобразный испытательный срок. Хотя поводы для развода были точно определены (отступничество от ислама и т.д.), муж мог развестись с женой без объяснения причин в упрощенной форме (талак), произнеся одну из установленных фраз: «ты отлучена» или «соединись с родом». В случае развода муж должен был выделить жене необходимое имущество «согласно обычаю». Разведенная женщина в течение трех месяцев оставалась в доме бывшего мужа, чтобы определить, не является ли она беременной. В случае рождения ребенка он должен был быть оставлен в доме отца. Жена могла требовать развода только через суд, ссылаясь лишь на строго очерченные основания: муж имел физические недостатки, не выполнял супружеских обязанностей, жестоко обращался с женой или не выделял средств на ее содержание.

 Даже в современный период в странах мусульманско-правовой системы регулирование брачно-семейных отношений всецело опирается на религиозные и этические нормы ислама, его устойчивые культурные традиции. В мусульманском обществе социально-правовым институтам семьи и брака всегда придается первостепенное значение46.

Таким образом, шариат рассматривает брак как религиозную обязанность мусульманина. Для заключения брака требовалось согласие невесты. Однако волю невесты вправе были выразить ее родители, поэтому брак часто выступал как торговая сделка. Коран признает многоженство. Однако муж был обязан предоставить каждой жене имущество, соответствующее его положению. Ислам закреплял зависимое положение женщины в семье. Жена не участвовала самостоятельно в имущественном обороте, она был обязана вести домашнее хозяйство, воспитывать детей. Муж имел право развестись с женой, жена имела право требовать развода только через суд по строго определенным основаниям.

2.3. Преступления и наказания.

Нормы уголовного права представляли собой наименее разработанную часть шариата. Они отличались архаичностью, отражали сравнительно низкий уровень юридической техники. Отсутствовало общее понятие преступления, слабо были разработаны такие институты, как покушение, соучастие, смягчающие и отягчающие обстоятельства и т.п.

Мусульманское право изначально исходило из того, что деятельность людей в конечном итоге определяется «божественным откровением», но это не исключает возможности человека самому выбирать и находить должную направленность своих поступков. Поэтому отказ от надлежащего поведения рассматривается не только как юридическое нарушение. Но и как религиозный грех, влекущий высшее возмездие47.

Мусульманское право действия каждого лица определяло как: 1) строго обязательные; 2) желательные; 3) разрешаемые; 4) нежелательные, но ненаказуемые; 5) запрещенные и строго наказуемые48.

Еще средневековые мусульманские правоведы разделили все преступления на три группы. Первую из них составляли преступления, которые восходили, согласно мусульманской доктрине, к указаниям самого Мухаммеда. Они трактовались как посягательства на «права Аллаха» и не допускали прощения. Сюда относилось отступничество от ислама, каравшееся смертной казнью. Столь же сурово карались наиболее дерзкие преступления против порядка управления – бунт и сопротивление государственным властям. К той же группе преступлений, объявленных тяжким религиозным грехом, относились кража, употребление спиртных напитков, прелюбодеяние, а также ложное обвинение в прелюбодеянии.

Вторую группу преступлений составляли противоправные действия, которые рассматривались как посягательства не на права всей мусульманской общины, а на права отдельных лиц. Нормы, регулирующие их, восходили к обычаям родоплеменного строя, сохраняли следы непосредственной расправы потерпевшего с обидчиком. Так, умышленное убийство или смертельное ранение влекли за собой месть со стороны родственников убитого. В шариате, правда, уже предусматривалась возможность замены кровной мести денежным выкупом, если родственники убитого прощали убийцу. За неумышленное убийство устанавливался выкуп, который сопровождался двухмесячным постом и отпуском на волю раба-мусульманина. Для других преступлений данной группы, в частности за телесные повреждения, ответственность также возникала по принципу талиона, т.е. возмездия. Этот принцип отчетливо закрепляется в Коране, где предписано: «Душа – за душу, и око – за око, и нос – за нос, и ухо – за ухо, и раны – отмщение»49.

Наконец, третью группу преступлений составляли действия, которые не рассматривались как наказуемые в период становления халифата, а поэтому упоминались в основных источниках шариата. С развитием правовой доктрины и стремлением имущей верхушки укрепить сложившийся общественный порядок начинают рассматриваться как уголовные преступления и  наказываться в судебном порядке такие действия, как неуплата закята, несоблюдение поста, легкие телесные повреждения, оскорбление, хулиганство, мошенничество и т.п. Мера наказания по таким делам зависела от мнения, высказываемого муджтахидами, и от усмотрения отдельных судей.

Иную классификацию преступлений в мусульманском праве предлагает Т.С. Маленкова, она пишет следующее: преступления по шариату подразделяются на следующие категории. К преступлениям категории «ХАДД» относят кражу, разбой. Преступления категории «КИАС» - это убийство и телесные повреждения. Это основные преступления. Правонарушения категории «ТАЗИР» - отказ от совершения молитвы, несоблюдение поста50.

Наказания по мусульманскому праву отразили как архаичные и догосударственные способы возмездия, так и достаточно разработанные меры целенаправленной уголовно-правовой репрессии.

Преступления первой и второй группы влекли за собой строго фиксированные и суровые наказания (хадд и кисас).  Наказания за преступления, относящиеся к третьей группе (тазир), отличались большим разнообразием и гибкостью (от 4 до 11 видов таких наказаний), но также имели ярко выраженный карательный характр. Шариат допускал и тем самым узаконивал кровную месть (в несколько ограниченных по сравнению с доисламским периодом размерах), талион, а также выкуп в вещах или деньгах (до 100 верблюдов или 1 тыс. динаров золота) как компенсацию потерпевшему или его родственникам, если они отказывались от своего права на кровную месть51.

Интересным представляется следующее преступление: как преступление рассматривалось употребление спиртного, объективно посягающее на другую важную ценность, защищаемую правом, - разум. Сунна указывает, что Мухаммед лично наказывал пьяниц 40 ударами пальмовой ветви, очищенной от листьев52.

В шариате предусматривались типичные для Средневековья жестокие и устрашающие наказания. Так, смертная казнь, назначавшаяся по целому ряду преступлений, обычно совершалась публично (путем повешения или четвертования), а затем тело казненного выставлялось на всеобщее поругание. Применялись и такие виды казни, как утопление, закапывание заживо и побивание камнями. Широко использовались также членовредительские наказания – отсечение пальцев, рук и ног, бичевание и т.п. Например, При наличии кражи преступник наказывается отсечением правой руки. За вторую кражу – отсечением левой ноги, в третий раз – левую руку. А в четвертый раз – правую ногу53. Тюремное заключение в Арабском халифате применялось обычно для содержания преступников до суда, но постепенно стало использоваться и как мера наказания, причем в отдельных случаях назначалось и пожизненное заточение. Лишение свободы выражалось также и в домашнем заключении или в помещении в мечеть. Мусульманское право знало также имущественные санкции (конфискации, штрафы и т.п.) и позорящие наказания (бритье бороды, лишение права носить чалму, публичное осуждение и т.д.), а также ссылку и высылку (за мелкие преступления).

Лишь в XIX – XX вв. в большинстве мусульманских стран исторически закономерным явилась замена шариата уголовными кодексами европейского типа. Объясняется этот факт различными формами экономической и политической зависимости  мусульманских стран от капиталистических держав Запада, их втягиванием в мировое хозяйство, развитием буржуазных отношений, влиянием западной цивилизации и др.54