При реализации процедур банкротства тесно переплетаются частноправовые
и публично-правовые средства. Так, при
введении процедуры внешнего управления устанавливается мораторий
на удовлетворение требований кредиторов,
который является, бесспорно, публично-правовым
средством. Можно сказать, что в целом
вся процедура банкротства в широком понимании
этого правового института есть публично-правовое
средство регулирования отношений в сфере
экономики.
Следует также иметь в виду особенности правового
положения некоторых субъектов предпринимательской
деятельности. Правоспособность ряда
коммерческих организаций носит специальный характер,
что определяется нормами публичного
права. Так, кредитные организации в соответствии
с Законом о банках не могут заниматься
производственной, торговой и страховой
деятельностью.
Существует множество иных примеров
из сферы правового регулирования
предпринимательской деятельности,
свидетельствующих о тесном переплетении
частных и публичных средств регулирования (рекламный
бизнес, аудит и т.д.).
Таким образом, особенность предпринимательской деятельности заключается
в том , что она представляет собой
сферу взаимодействия частных и публичных интересов , в связи с чем
ее регулирование осуществляется с использованием
публично-правовых и частноправовых средств.
Сегодня нельзя отнести ту или иную отрасль
права только к частному праву или только
к публичному праву. Предпринимательское
же право, бесспорно, следует отнести к
тем отраслям права, которые характеризуются
сочетанием элементов публичного и частного
права.
При осуществлении предпринимательской
деятельности частноправовые и публично-правовые
средства неразрывно взаимодействуют .
При этом публично-правовые средства, как правило,
предшествуют применению частноправовых.
Единство и взаимодействие частно-
и публично-правовых средств основывается
на использовании общих категорий и понятий, разработанных в
теории права, таких как норма права, запреты,
разрешения, ответственность и т.д.
Субъекты частноправовых и публично-правовых
отношений, субъекты, использующие частноправовые
и публично-правовые средства, часто совпадают
в одном лице. Так, Российская Федерация,
ее субъекты, муниципальные образования,
являясь субъектами публичного права,
одновременно могут выступать, и часто
выступают, в качестве субъектов частного
права. Например, в арбитражной практике*(76) и практике работы Третейского суда при
Межбанковском финансовом доме все чаще
встречаются дела, в которых публично-правовые
образования выступают в качестве ответчиков
по искам коммерческих банков о взыскании
соответствующих денежных средств на
основании договоров поручительства,
заключенных публично-правовыми образованиями
в лице их органов с банками в порядке
обеспечения исполнения кредитных договоров.
Происходит сближение частноправовых
и публично-правовых сфер регулирования,
что выражается, в частности, в
значительном повышении роли суда в
разрешении возникающих в сфере
предпринимательства споров при
применении публично-правовых средств,
например обжалование действий государственного
органа при отказе в выдаче лицензии.
Широкое применение публично-правовых средств регулирования предпринимательской деятельности
нельзя рассматривать как государственное
вмешательство в частноправовые отношения*(77). Указанное обстоятельство лишь подчеркивает необходимость сочетания этих
средств, без чего невозможно эффективно
осуществлять предпринимательскую деятельность
на современном этапе развития экономики.
Частное право не может существовать
без публичного, поскольку нормы публичного
права гарантируют эффективное применение
норм частного права, а частноправовые
средства обеспечиваются, гарантируются
публично-правовыми средствами.
Соотношение использования частноправовых
и публично-правовых средств регулирования
в сфере предпринимательской деятельности
не является постоянным. Оно зависит от
конкретных условий развития экономики.
В тех странах, где рынок сформировался
и основные принципы рыночной экономики
эффективно функционируют, использование
публично-правовых инструментов регулирования
сведено к минимуму (например, США, Япония
и др.). Там же, где происходит процесс становления
рыночной экономики, где имеются особенности
исторического и географического характера,
роль публично-правовых средств регулирования
весьма существенна. Представляется, что
к таким странам относится, в частности, Россия .
В заключение хотелось бы отметить, что наука предпринимательского
права имеет в качестве своего объекта
изучения закономерности правового регулирования
предпринимательской деятельности, в
том числе связанные с взаимодействием
частноправовых и публично-правовых средств
регулирования предпринимательских отношений.
Научные исследования по указанной проблематике остро необходимы
теории и практике. Исследование тех или
иных явлений в сфере предпринимательской
деятельности лишь с позиций частного
или публичного права не дает полной и
всесторонней картины явления, не позволяет
достичь цели всестороннего изучения
сложных отношений в сфере предпринимательства,
предложить действенные способы совершенствования
правового регулирования предпринимательских
отношений*(78), которые
можно охарактеризовать как частно-публично-правовые.
Краткие выводы
1. Предпринимательская деятельность , или , что одно и то же , предпринимательство , представляет собой самостоятельную,
осуществляемую на свой риск деятельность,
направленную на систематическое получение
прибыли от пользования имуществом, продажи
товаров, выполнения работ или оказания
услуг лицами, зарегистрированными в этом
качестве в установленном законом порядке.
2. Анализ данного определения
позволяет прийти к выводу
о том, что предпринимательская
деятельность характеризуется следующими
признаками: 1) получение прибыли
как цель и функция предпринимательской
деятельности. При этом речь идет
не о разовом, а о систематическом,
регулярном (в виде промысла) получении
прибыли; 2) самостоятельность предпринимателя
(организационная и имущественная);
3) предпринимательский риск.
3. Условием законного осуществления
предпринимательской деятельности
является ее легализация путем
государственной регистрации предпринимателей.
4. К существенным признакам предпринимательской
деятельности в литературе относят:
1) профессионализм деятельности, подтверждаемый
дипломом об окончании учебного
заведения либо сдачей квалификационных
экзаменов; 2) личную имущественную
ответственность предпринимателей;
3) новаторский, инновационный характер
предпринимательской деятельности.
5. Вопрос о месте и роли
предпринимательского права в
системе российского права решается
неоднозначно представителями различных
научных направлений. Можно выделить
несколько позиций по данной
проблеме.
Первая заключается в том, что
предпринимательское право - самостоятельная
отрасль права со своим предметным
единством (предпринимательские отношений)
и методами (юридические режимы)
правового регулирования (А.Г. Быков,
В.В. Лаптев, В.К. Мамутов, В.С. Мартемьянов).
Вторая исходит из того, что предпринимательское
право - отрасль права второго
уровня, сочетающая в себе признаки
и методы ряда базовых отраслей,
- прежде всего гражданского и административного
(О.М. Олейник).
Сторонники третьей позиции
исходят из того, что частноправовые
отношения между юридически равноправными
товаропроизводителями регулируются
единым гражданским правом; отношения
по организации и руководству
предпринимательской деятельностью
- прежде всего административным и
тесно связанными с ним отраслями
права (финансовым, налоговым и др.).
При этом они допускают обособление
соответствующего законодательного массива
либо также выделение учебной
дисциплины, посвященной изучению правового
регулирования предпринимательской
деятельности. И законодательство о
предпринимательстве, и учебный
курс предпринимательского права носят
комплексный характер, охватывая
как частноправовые, так и публично-правовые
правила и конструкции. С учетом
прикладных целей их выделения это
вполне допустимо (Е.А. Суханов).
6. Изучение рыночных отношений
является основополагающим звеном
в концепции изложения материала
настоящего учебника. Через рынок,
отдельные его виды, основные
его институты, их содержание
и функционирование изучается
с точки зрения правового регулирования
предпринимательская деятельность,
правовые формы рыночных отношений.
7. Корпоративные отношения являются
предметом предпринимательского
права, поскольку для них характерно
сочетание частноправового и
публично-правового методов регулирования.
Неимущественные отношения участников
хозяйственных товариществ и
обществ, связанные с участием
в управлении, получением информации
о деятельности корпорации, относятся
к числу организационно-управленческих,
поскольку такое определение
в наибольшей степени характеризует
их правовую природу.
8. Рыночные отношения являются
предметом не только предпринимательского
права как науки и учебной
дисциплины. Они рассматриваются
и другими отраслями права
- конституционным*(79), гражданским,
трудовым*(80) и т.д.
9. Наиболее обоснованной и адекватно
отражающей реалии сегодняшнего
этапа развития системы российского
права представляется точка зрения,
согласно которой предпринимательское
право - самостоятельная комплексная
интегрированная отрасль российского
права, имеющая тенденцию перерастания
в основную отрасль.
1.2 Правовое положение Банка России
Первым и головным звеном банковской системы
России является Банк России, который осуществляет
свою деятельность в соответствии с Конституцией
РФ, Федеральным законом от 10 июля 2002 г.
N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской
Федерации ( Банке России)»Федеральный
закон от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской
Федерации ( Банке России)" (с изменениями и дополнениями)
// СЗ РФ от 15 июля 2002 г. N 28. ст. 2790. и иными законодательными
актами.
Согласно Закону о Банке России он имеет
сложную правовую природу деятельности.
Противоречивость Закона о Банке России
2002 г. при отсутствии устава затрудняет
характеристику организационно-правового положения главного банка страны,
что не позволяет определить правовой статус
имущества Банка России. Положение усугубляется
тем, что в российском законодательстве
нет понятия «юридические лица публичного
права» Кредитные организации в России: правовой аспект
(отв. ред. Е.А. Павлодский). - "Волтерс
Клувер", 2006 г. С. 83..
В зарубежном законодательстве к публичным
относятся юридические лица, созданные
на основе акта публичной власти и обладающие
властными полномочиями. Такие органы
государственной власти, как министерства
и ведомства, как правило, создаются в
форме государственных учреждений.
По разным мнениям о статусе Банка России,
нашедшим отражение в юридической литературе,
по своей организационно-правовой форме
он представляет собой:
а) государственное учреждение;
б) унитарное предприятие;
в) государственную корпорацию.
Закон содержит положения , которые в равной
мере дают основания принять и опровергнуть
каждое из указанных мнений. Банк России,
как отмечают некоторые авторы, является
государственным учреждением, поскольку
властные управленческие полномочия присущи
только государственным органам, которые
в настоящее время являются учреждениями.
Действительно, министерства и ведомства,
как правило, наделяются статусом госучреждения.
Но наличие управленческих функций не
определяет организационно-правовой статус
юридического лица. Одним из основополагающих
признаков учреждения является его обязательное
финансирование собственником (п. 2 ст.
48 ГК РФ).
Согласно ст. 2 Закона о Банке России
собственником имущества Банка России
является Российская Федерация. Однако
собственник не финансирует Банк России,
который не является бюджетной организацией и осуществляет
свои расходы за счет собственных средств.
При этом государство не отвечает по обязательствам Банка России,
а Банк России не отвечает по обязательствам
государства, если иное не установлено
федеральными законами. Перечисленные
обстоятельства исключают возможность
отнесения Банка России к государственным
учреждениямГолубев С. А. Правовое положение Банка России
// Юридическая работа в кредитной организации .
2005. № 3. С. 25..
Однако нет оснований полагать,
что Закон предусматривает для Банка России
организационно-правовую форму, присущую
государственным унитарным предприятиям.
В пользу этой точки зрения говорит ряд
моментов.
К Банку России перешло имущество Госбанка
СССР. Собственником этого имущества является
Российская Федерация. Коммерческая деятельность Банка России
соответствует признакам унитарного предприятия.
Данная организационно-правовая форма
отвечает указанным нормам Закона. Расходы Банк России
осуществляет за счет доходов, полученных
от банковской деятельности.
Банк России не имеет устава, он не вправе
осуществлять операции с недвижимостью
(п. 3 ст. 49 Закона о Банке России), тогда как
ГК РФ (п. 2 ст. 295) разрешает унитарным предприятиям
с согласия собственника совершать сделки
с недвижимым имуществом. В отдельных
случаях (для собственных нужд) Банк России
может распоряжаться своей недвижимостью
без получения согласия собственника. Банк России
имеет право лишь участвовать в капиталах
других кредитных организаций в случаях,
указанных в ст. 8 Закона о Банке России.