Особенности правового положения ИП

Белорусский автор В.Н. Паращенко  выделяет следующие признаки предпринимательской деятельности: 1. это “самостоятельная и инициативная деятельность”; 2. “цель предпринимательства – это получение прибыли или личного дохода”; 3. “предприниматель действует от своего имени и на свой страх и риск”; 4. “предприниматель несет самостоятельную имущественную ответственность”.

Доктор юридических наук, профессор  С.Э. Жилинский в своем “Предпринимательском праве” указывает, что “предпринимательская деятельность есть разновидность деятельности экономической”, ее “цель –] систематическое получение прибыли”, также это “деятельность, осуществляемая на “свой риск”. С.Э. Жилинский проводит критический анализ признаков предпринимательства, содержащихся в легальной формулировке, а также в работах других авторов, и на конкретных примерах показывает несостоятельность некоторых формулировок. К сожалению, С.Э. Жилинский ограничивается в основном критическим анализом и не дает ответа, какая же в точности деятельность является предпринимательской, указывая лишь, что эта деятельность должна носить экономический характер; другими словами, всякое предпринимательство является экономической деятельностью, но не всякая экономическая деятельность является предпринимательством. С.Э. Жилинский полагает, что задачу точного определения предпринимательской деятельности  под силу решить лишь коллективу авторов [20, с. 56].

Наболее полное исследовании признаков  предпринимательской деятельности  можно обнаружить у М. Моисеева, которому удалось выделить следующие признаки предпринимательства: 1. осуществление предпринимательской деятельности с целью получения прибыли (коммерческий характер предпринимательства); 2. систематичность предпринимательской деятельности ; 3. получение прибыли от пользования имуществом, выполнения работ, оказания услуг; 4. самостоятельность; 5. осуществление предпринимательской деятельности  на свой риск; 6. профессионализм; 7. государственная регистрация. Тем не менее, М. Моисеев признает, что не может дать исчерпывающую характеристику некоторых признаков, и данная проблема нуждается в более тщательной проработке.

Очевидно, что в нашей системе  выделения признаков государственная  регистрация предпринимателя не может быть отнесена к признакам  предпринимательской деятельности, поскольку не является ни целью, ни средством, ни процессом, ни результатом этой деятельности. Именно поэтому, законодательство абсолютно обосновано и в полной мере распространяет на физических лиц, осуществляющих предпринимательской деятельности  без какой-либо регистрации (то есть de facto), все нормы законодательства, касающиеся зарегистрированных предпринимателей [2, п. 3 ст. 22].

Определяющим моментом для уяснения сущности предпринимательской деятельности является то, что предпринимательская деятельность выступает разновидностью деятельности экономической, т.е. предпринимательская деятельность может осуществляться только в рамках экономической [1, п.4 ст. 13]. Из приведенной конституционной нормы следует, что если деятельность не является предпринимательской, то она относится к "иной не запрещенной законом экономической деятельности" [1, ст.13].

После того как определенная деятельность отнесена к экономической, необходимо решать вопрос о возможности или  невозможности ее квалификации в  качестве предпринимательской. С этой целью попытаемся выполнить поставленную выше задачу - проанализировать систему  признаков предпринимательской  деятельности. Таковыми являются:

1. Участие лица в гражданском  обороте. Осуществляя предпринимательскую деятельность, лицо участвует в гражданском обороте [2, ч.2 п.1 ст.1]. Под гражданским оборотом следует понимать "процесс перехода вещных нрав на гражданско-правовые объекты от одних лиц к другим результате исполнения обязательств". На первый взгляд данное определение не учитывает ситуацию, когда предметом обязательства выступают услуги. Однако, если рассматривать нематериальные блага в качестве товаров в экономическом смысле, то приведенное определение будет охватывать все, что входит в гражданский оборот. [21, с.5]

2. Самостоятельный характер деятельности. Этот признак указывает на  так называемый "волевой источник" предпринимательской деятельности. Следует отметить, что это не  просто самостоятельная, но еще  и инициативная деятельность, направленная  на реализацию своих способностей  и удовлетворение различных потребностей  других лиц и общества в  целом. Условно можно выделить  имущественную и организационную  самостоятельность. Имущественная  самостоятельность предполагает  наличие у предпринимателя обособленного  собственного имущества в качестве  экономической базы деятельности. Объем имущественной самостоятельности  организаций со статусом юридического  лица определяется тем видом  вещного права, на котором за  ними закрепляется имущество.  Больше возможностей в осуществлении  предпринимательской деятельности  у организаций-собственников и  индивидуальных предпринимателей, меньше - у организаций, за которыми  имущество закреплено на праве  хозяйственного ведения и оперативного  управления. Организационная самостоятельность  подразумевает возможность принятия  предпринимателем самостоятельных  решений в процессе осуществления  деятельности. Необходимая предпосылка  такой самостоятельности - наличие  правоспособности, которая у организации  со статусом юридического лица  возникает с момента государственной  регистрации [2, п.3 ст.45]. По общему правилу, способность физического лица осуществлять предпринимательскую деятельность возникает с момента регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. [16, с.6]

3. Лицо действует от своего  имени. Необходимо иметь в виду, что в современных условиях  в отдельных случаях предприниматель,  например, коммерческий представитель,  может действовать от имени  и в интересах другого лица  [2, ст.186]. Однако, в отношениях с представляемым такой предприниматель действует от своего имени. [16, с.6]

Выступление лица в гражданском  обороте от своего имени отличает предпринимательскую деятельность от наемного труда, а предпринимателя - от наемного работника. Последний  выполняет по трудовому договору (контракту) определенную трудовую функцию, действуя от имени нанимателя, который  в результате действий работника  приобретает права и принимает  на себя обязанности. [16, с.6]

4. Предпринимательский риск, являющийся  логическим продолжением самостоятельности  предпринимателя. Легальное определение  понятия "предпринимательский  риск" в действующем праве дается  применительно к договору страхования.  Предпринимательский риск представляет собой риск убытков от предпринимательской деятельности, вызванных следующими событиями: [2, ст.819]

нарушениями своих обязательств контрагентами  предпринимателя (например, неисполнение контрагентом предпринимателя обязательств по поставке оплаченных товаров, оплате поставленных товаров, обеспечению  требуемого количества и качества поставленных товаров; неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств по своевременному возврату денежных средств (основной суммы  долга без учета процентов) по кредитному договору);

изменениями условий предпринимательской  деятельности по не зависящим от предпринимателя  обстоятельствам (например, остановка  производства в случае повреждения, уничтожения (гибели) имущества вследствие пожара, взрыва, стихийного бедствия либо иных чрезвычайных ситуаций).

Рассматривая рисковый характер предпринимательской  деятельности, следует отметить, что  в случае наступления неблагоприятных  результатов деятельности предприниматель  лишь рискует ухудшить свое имущественное  положение. При этом убытки из-за нарушения  своих обязательств контрагентами  могут быть возмещены посредством  привлечения контрагентов к гражданско-правовой ответственности, что значительно  снижает степень риска таких  убытков. Если же предприниматель нарушает нормы права либо обязательства  перед контрагентами, то он сам несет  ответственность, которая также  является необходимым элементом  понятия предпринимательской деятельности. [16, с.7]

5. Самостоятельная имущественная  ответственность находится в  неразрывной связи с предпринимательским  риском. Отличительная особенность  ответственности предпринимателя  заключается в том, что она  наступает независимо от вины. Нарушитель обязательства освобождается  от ответственности, если он. докажет,  что надлежащее исполнение обязательства  оказалось невозможным вследствие  непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных  и непредотвратимых при данных  условиях обстоятельств. Вина  является необходимым условием  ответственности предпринимателя,  если это прямо предусмотрено  правовыми нормами или договором  [2, п.3 ст.372].

Для обеспечения самостоятельной  имущественной ответственности  коммерческих организаций законодатель предусматривает два способа: установление минимального размера уставного  фонда и субсидиарной (дополнительной) ответственности учредителей (участников) организации по ее обязательствам. Индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим  ему имуществом, на которое может  быть обращено взыскание. [16, с.7]

6. Цель деятельности - систематическое  получение прибыли. Прибыль - это  конечная цель осуществления  предпринимательской деятельности, но не обязательный результат.  Даже если первоначально предприниматель  ставил целью получение дохода, а в итоге понес убытки (результат предпринимательского риска), его деятельность все равно будет считаться предпринимательской, т.е. для отнесения экономической деятельности к предпринимательской принципиальное значение имеет не фактическое систематическое получение прибыли, а совершение действий, направленных на ее систематическое получение. [16, с.8]

Квалифицирующим признаком извлечения прибыли как цели предпринимательской  деятельности является систематичность  ее извлечения. Это один из самых  спорных моментов в определении  предпринимательской деятельности ввиду отсутствия легальных критериев  систематичности применительно  к указанной деятельности. Принципиальным применительно к толкованию словосочетания "деятельность, направленная на систематическое  получение прибыли", по мнению исследователей, является вопрос о том, должна ли эта  деятельность носить систематический  характер или достаточно совершения одной сделки, приносящей систематическую  прибыль. [16, с.8]

Понятие "системность" использовалось ранее и используется в настоящее  время в гражданском праве  применительно к различным ситуациям, однако какие-либо ориентиры для  определения систематичности в  указанных случаях в Гражданском  кодексе Республики Беларусь не приводятся. В нормах других отраслей права систематичность  характеризуется чаще всего с  количественной стороны, хотя в отдельных  случаях законодатель использует и  качественную характеристику. Чаще всего  используется такой критерий как "более  двух раз в течение года". [16, с.8]

Таким образом, систематичность как  характеристика цели предпринимательской  деятельности может состоять либо в  систематическом (более двух раз  в течение года) совершении действий, направленных на получение прибыли, либо в совершении действий, которые  не имеют систематического характера, но очевидно свидетельствуют о намерении  лица осуществлять эти действия в будущем с целью систематического получения прибыли. [16, с.8]

7. Способ осуществления предпринимательской  деятельности (получения прибыли). К  таковым относятся: 

1) пользование имуществом;

2) продажа вещей, произведенных,  переработанных или приобретенных  для продажи;

3) выполнение работ;

4) оказание услуг, при условии,  что эти работы и услуги  предназначаются для реализации  другим лицам и не используются  для собственного потребления [2,п.1 ст.1].

Данный перечень сформулирован  как исключительный, однако в соответствии с правилом ч.4 ст.13 Конституции "государство  гарантирует всем равные возможности  свободного использования способностей и имущества для предпринимательской  и иной не запрещенной законом экономической деятельности" [1, ст.13].

Следует обратить внимание также на тот факт, что законодатель в отдельных  случаях прямо указывает на предпринимательский  характер деятельности. Это сделано, например, применительно к аудиторской  деятельности, торговле. Однако для  правоприменительной практики большее  значение имеет указание на непредпринимательский  характер деятельности. В частности, в соответствии с нормой ч.2 ст.3 Закона Республики Беларусь "О личных подсобных  хозяйствах граждан" деятельность граждан, осуществляющих ведение личных подсобных  хозяйств, по производству, переработке  и реализации произведенной ими, сельскохозяйственной продукции не относится к предпринимательской  деятельности [11, ст.3].

Таким образом, исходя из содержания понятий «предпринимательская деятельность» и «коммерческая деятельность», можно сделать следующие выводы:

1)  под предпринимательской деятельностью понимается любая хозяйственная деятельность, осуществляемая с целью систематического получения прибыли;

2)  порядок осуществления предпринимательской  деятельности регулируется ГК  и всей совокупностью нормативных  правовых актов, составляющих  отрасль хозяйственного законодательства;

3) под коммерческой деятельностью следует понимать предпринимательскую деятельность, осуществляемую в области купли-продажи товаров;

4) коммерческая деятельность регулируется  Общей частью ГК, гл. 30 ГК «Купля-продажа»  и соответствующими нормативными  правовыми актами, регулирующими  порядок осуществления оптовой и розничной торговли на территории Республики Беларусь.

На основании изложенного следует  вывод, что коммерческая деятельность является разновидностью предпринимательской  деятельности, осуществляемой в определенной сфере - сфере купли и продажи  товаров, и, значит, должна соответствовать  всем признакам последней.