Стадии заключения гражданско-правовых договоров

В нашей стране в течении  длительного времени ситуация в  гражданском обороте была прямо  противоположной той, которая закреплена в новом Кодексе: общим правилом служило обязательное заключение договоров, а то, что укладывалось в рамки свободы договоров, составляло лишь исключение. Имеется в виду, что действительно свободным можно было считать лишь заключение договоров во взаимоотношениях с участием граждан. Во всех других свободное заключение договоров было возможным главным образом только в крайне редких случаях, когда предметом договора служили товары, работы и услуги, изъятые из планового распределения и по этой причине реализуемые по усмотрению соответственно изготовителя товаров, предприятия, выполняющего работы или оказывающего услуги и др. [21, с. 128].

Вопрос о соотношении  правила и исключения был предметом  судебного разбирательства. Так, в  одном из рассмотренных арбитражными судами дел речь шла о возложении на акционерное общество обязанности заключить договор на эксплуатацию въездного пути, примыкающего к станции. Ответчик, отказавшись от заключения договора, в суде ссылался на принцип «свободы договоров». Однако Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ с этим не согласился. Он обратил внимание на то, что в соответствии с Уставом железных дорог взаимоотношения между железной дорогой и предприятиями, учреждениями, организациями, имеющими железнодорожные подъездные пути, регулируются договором на эксплуатацию подъездного пути. При этом Правила эксплуатации железнодорожных подъездных путей возлагают на железную дорогу обязанность разработать проект договора, а на ветвевладельцев – его заключить. Со ссылкой на ст.86 Устава железных дорог и ст.421 ГК была подчеркнута необоснованность уклонения ответчика от заключения договора [46].

Исключения из правил о договорной свободе, допускающие  возможность требовать заключение договора в обязательном порядке, в  самом ГК связаны главным образом  со специальными конструкциями предварительных  и публичных договоров. Одно из различий между этими двумя конструкциями состоит в том, что в первом случае использовать право требовать понуждения к заключению договора, в принципе, может любая из сторон, а во втором – лишь одна из них – контрагент - коммерческая организация, которая удовлетворяет предусмотренным ст.426 ГК признакам.

Таким образом, всякий раз, когда ГК именует определенные типы (виды) договоров публичными, это  означает, что на них распространяется режим, установленный в ст.445 ГК [41, с. 137].

Обязанность заключения договоров закреплена в самом Кодексе и за пределами публичных и предварительных договоров такие случаи, в частности, предусмотрены применительно к поставочным и подрядным отношениям. Так, п.1 ст.527 ГК, посвященной государственному контракту на поставку товаров для государственных нужд, возлагает обязанность его заключения на государственного заказчика, разместившего заказы, принятые поставщиком (исполнителем). В силу ст.765 ГК эта же норма действует и при выполнение подрядных работ для государственных нужд.

Кодекс иногда ограничивается указанием на то, что соответствующая  обязанность - заключить договор  по требованию другой стороны –  действует лишь при наличии специального указания на этот счет в законе. Так, например, установив обязанность  государственного заказчика заключить договор с поставщиком (исполнителем), п.2 ст.527 ГК предусмотрел возможность случая, при котором заключение такого контракта обязательно и для поставщика (исполнителя).

В самом Кодексе содержатся условия указанного обстоятельства, в частности то, что государственный заказчик должен будет возмещать поставщику все понесенные убытки, возникшие в связи с выполнением государственного контракта. Правило об обязанности заключить договор и праве на возмещение убытков установлено применительно к подрядчику – стороне в государственном контракте на выполнение подрядных работ. Указанная обязанность превращается в безусловную, если в роли поставщика (подрядчика) выступает казенное предприятие, режим выступления которого в обороте оказывается наиболее жестким [40, с.4].

2.2 Заключение договора на торгах

Возможность заключения договора на торгах предусмотрена ст. 447-449 ГК. Этот способ заключения договоров  широко применяется, например, при заключении договоров приватизации государственного (муниципального) имущества. Сущность указанного способа состоит в том, что договор заключается организатором торгов с лицом, выигравшем торги. Таким способом может быть заключен любой договор, если иное не вытекает из его существа. Так, ясно, что заключение путем проведения торгов договора дарения противоречит природе этого договора. Некоторые же договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только проведением торгов [29, с. 349].

В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права, либо специализированные организации. Последние действуют на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и может выступать от их имени или от своего имени [7]. Так, фонды имущества являются организатором торгов при приватизации государственного и муниципального имущества.

Торги могут  проводиться в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. Так, правом сдачи в аренду нежилых помещений обладают соответствующие комитеты по управлению государственным (муниципальным) имуществом, которые и определяют форму торгов на право заключения договора аренды нежилого помещения. Комитеты по управлению государственным имуществом не являются собственниками приватизируемых государственных предприятий. Однако в силу закона именно они определяют форму торгов при приватизации государственных предприятий [32, с. 566].

В конкурсе или  аукционе должно участвовать два или большее число лиц, иначе они теряют смысл. Поэтому п.5 ст. 447 ГК устанавливает, что аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

По изложенным выше правилам должны проводиться и  публичные торги в порядке исполнения решения суда, если иное не предусмотрено процессуальным законодательством.

Понятие «публичные торги» используется в ГК РФ неоднократно. Анализ этих норм позволяет сделать  вывод о том, что понятие «публичные торги» используется в ГК РФ, как правило, для определения особого способа реализации имущества должника, на которое по решению суда обращено взыскание либо которое подлежит принудительной реализации на основании решения суда.

Такое же значение данного  термина можно вывести на основании  анализа норм ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» [9].

Так, в соответствии с  п. 1 ст. 56 Закона об ипотеке имущество, заложенное по договору об ипотеке, на которое по решению суда обращено взыскание в соответствии с настоящим Законом, реализуется путем продажи с публичных торгов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Законом. Порядок проведения публичных торгов по продаже имущества, заложенного по договору об ипотеке, определяется процессуальным законодательством РФ, поскольку Законом об ипотеке не установлены иные правила.

Статья 57 Закона об ипотеке  устанавливает, что публичные торги  по продаже заложенного имущества организуются и проводятся органами, на которые в соответствии с процессуальным законодательством РФ возлагается исполнение судебных решений, если иное не установлено федеральным законом.

Таким образом, действующее  законодательство использует понятие  «публичные торги» преимущественно для определения порядка реализации в процессе исполнительного производства имущества, изымаемого у собственника принудительно по решению суда или иного уполномоченного государственного органа. Указание на публичный характер подчеркивает скорее не продажу с привлечением «публики» (вызов конкурентных предложений и открытый характер присущи практически любым открытым торгам), а указывает на публично-правовой характер складывающихся отношений, природа и особенности которых будут рассмотрены ниже.

В ином значении используется это понятие в ст. 2 Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» [6], которая предусматривает, что под товарной биржей в целях настоящего Закона понимается организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам.

Аукционы и  конкурсы могут быть как открытыми, так и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать  любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Если иное не предусмотрено законом, извещение  о проведении торгов должно быть сделано  организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение  должно содержать во всяком случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене [2]. В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан срок, предоставляемый для заключения договора.

По своей  юридической природе извещение  о проведении торгов является односторонней  сделкой, порождающей соответствующие  юридические последствия. В частности, между лицом, получившим извещение о проведении торгов, и организатором торгов устанавливается обязательственное правоотношение, в силу которого указанное лицо вправе требовать от организатора торгов принятия и рассмотрения предложения, сделанного лицом, изъявившим желание участвовать в торгах. Вместе с тем в силу прямого указания закона организатор торгов, сделавший извещение, вправе в любое время отказаться от проведения аукциона, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса – не позднее чем за тридцать дней до проведения конкурса, если иное не предусмотрено в законе или извещении о проведении торгов [8]. В случае, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением установленных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб [20, с. 563].

Организатор же закрытого аукциона или закрытого  конкурса вообще не вправе отказаться от его проведения и несет соответствующую  ответственность перед лицами, приглашенными  для участия в торгах. Если организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса откажется от торгов, он обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какое время последовал отказ от торгов.

Определенные  обязанности возлагаются не только на организатора торгов, но и на участников. В частности, участники торгов должны внести задаток, в размере, в срок и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Такая обязанность возлагается на участников торгов для того, чтобы отсечь от торгов несерьезных участников гражданского оборота и обеспечить исполнение тех обязательств, которые возникают в результате проведения торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток также возвращается лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшем торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательства по заключенному договору [24,с. 255].

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают  в день проведения торгов протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Если же от подписания протокола уклоняется организатор торгов, он обязан возвратить лицу, выигравшему торги, задаток в двойном размере, а также возместить ему убытки, принесенные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если предметом  торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее чем через двадцать дней со дня завершения торгов и оформления протокола, если иной срок не указан в извещении. В случае уклонения организатора торгов или победителя торгов от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения [47].

В результате проведения торгов между победителем и организатором  торгов устанавливается обязательство  по заключению соответствующего договора. В рамках этого обязательства победителю торгов принадлежит право требовать заключения с ним договора. Само же обязательство по передаче имущества, выполнению работ или оказанию услуг возникает из сложного юридического состава: проведения торгов и заключенного на основе их результатов договора. Поскольку договор в таких случаях заключается на основе проведения торгов, его действительность зависит от действительности проведенных торгов. Если торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, будут признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, недействительным признается и договор, заключенный с лицом, выигравшем торги. С требованием о признании недействительными результатов конкурса или аукциона могут обращаться в суд не только участники торгов, но и лица, которым было отказано в участии в конкурсе (аукционе). При этом незаконный отказ в участии в конкурсе (аукционе) может служить основанием для признания результатов конкурса (аукциона) недействительными.

2.3 Использование  современных электронных технологий

при заключении гражданско-правовых договоров

Особый порядок заключения договоров по каналам связи, в  том числе в сети Интернет, в настоящее время законодательством не предусмотрен, поэтому в данном случае необходимо руководствоваться общими правилами, регулирующими порядок заключения договоров.

При этом ГК РФ, как уже  отмечалось, допускает возможность  заключения договора путем обмена документами посредством электронной связи, при условии, что используемый способ связи позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).