Стадии заключения гражданско-правовых договоров

В литературе имеет место  позиция, в соответствии с которой "реклама - приглашение делать оферты", которое содержит все существенные условия договора, но из которого не усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор [12, с. 332].

Таким образом, публичная  оферта направлена к неопределенному  кругу лиц, но при этом, для заключения договора, должна быть принята конкретным лицом  [31, с. 236]; публичная оферта и порядок ее направления должны отвечать требованию правомерности; публичная оферта должна иметь возможность немедленного акцепта; оферта должна выражать намерение оферента заключить договор на указанных в оферте условиях; публичная оферта должна содержать все существенные условия договора, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст.494 ГК РФ.

Как видно из указанного анализа, публичная оферта обладает специфичными признаками, которые не дают возможности отождествить ее с общей офертой, однако, и не позволяют делать такие, например, выводы, как: "публичная оферта зачастую трактуется как разновидность оферты, что, безусловно, неправильно" [38, с. 12]. Учитывая то назначение, которое имеет оферта, это мнение выглядит неубедительно и бездоказательно. Таким образом, следует отличать оферту, публичную оферту и рекламу, которая является предложением делать оферты.

Безотзывная оферта - письменное или устное предложение одного лица (оферента) другому или группе лиц (акцептанту) о желании заключить с ним(и) договор. Оферта содержит все основные условия предстоящей сделки: наименование товара, количество, качество, цену, условия поставки, срок поставки, условия платежа [16, с. 580 ].

В течение срока действия оферты акцептант вправе принять  оферту, дать согласие к заключению договора на объявленных условиях.

Безотзывная оферта подразумевает  заключение договора оферентом на объявленных  условиях со всеми желающими без  возможности отмены ранее сделанного предложения, то есть его отзыва.

Безотзывная оферта часто  используется компаниями-эмитентами в  предложениях по выкупу или погашению ценных бумаг в отношении своих акционеров.

Как пример безотзывной  оферты, можно привести следующую ситуацию:

Настоящей офертой Банк России безотзывно обязуется покупать любое количество облигаций Банка России выпуска № 4-03-30BR0-4 (далее - Облигации) номинальной стоимостью 1000 рублей каждая у кредитных организаций, являющихся законными держателями Облигаций, в срок с 11 часов 00 минут до 13 часов 00 минут по московскому времени 15 июня 2007 года на следующих условиях:

1. Порядок акцепта  оферты

Оферта считается акцептованной  в случае, если в срок с 11 часов 00 минут до 13 часов 00 минут по московскому времени 15 июня 2007 года кредитной организацией - держателем Облигаций (акцептантом) будет подана заявка на продажу определенного количества Облигаций в Торговую систему Московской межбанковской валютной биржи (далее - Торговая система) в соответствии с порядком, устанавливаемым Торговой системой, в режиме «Выкуп» с указанием цены, определенной в пункте 2 настоящей оферты. Указанная заявка на продажу является полным и безоговорочным акцептом настоящей оферты в отношении указанного в заявках количества принадлежащих акцептанту Облигаций и влечет за собой заключение между Банком России и акцептантом сделки купли-продажи такого количества Облигаций на условиях настоящей оферты.

2. Цена покупки Облигаций

Банк России обязуется  покупать Облигации в порядке  и на условиях, определяемых настоящей офертой, по цене, равной 1000 (одна тысяча) рублей за одну Облигацию.

3. Порядок совершения  сделок

Сделки по покупке  Банком России Облигаций на условиях настоящей оферты совершаются в Торговой системе в соответствии с порядком, устанавливаемым Торговой системой, в режиме «Выкуп». Банк России обязуется в срок не позднее 13 часов 00 минут по московскому времени 15 июня 2007 года заключить сделки со всеми кредитными организациями - держателями Облигаций путем подачи встречных заявок к заявкам, поданным ими в соответствии с пунктом 1 настоящей оферты и находящимся в Торговой системе к моменту заключения сделки.

4. Запрет уступки прав  требования

Уступка прав требования по сделкам, заключенным посредством  акцепта оферты, не разрешается.

5. Арбитражная оговорка

Все споры и разногласия, вытекающие из обязательства безотзывности  настоящей оферты, а также из сделок, заключенных посредством акцепта  настоящей оферты, или в связи с указанными обязательством и сделками, в том числе касающиеся их исполнения, нарушения, прекращения или действительности, подлежат разрешению в Арбитражной комиссии при ММВБ в соответствии с документами, определяющими ее правовой статус и порядок разрешения споров, действующими на момент подачи искового заявления. Решения Арбитражной комиссии при ММВБ являются окончательными и обязательными для сторон [51].

1.2 Акцепт, как  стадия заключения гражданско-правового договора

В соответствии с п.1 ст.438 ГК акцептом признается ответ лица, которому была адресована оферта, о ее принятии. Такой акцепт должен быть полным и безоговорочным. Акцепт в такой же мере выражает волю лица, как и предложение. Требования к акцепту вытекают из его особенностей как рефлекторного волеизъявления. Стандартная ситуация состоит в том, что акцепт приобретает юридическую силу, если он полный т.е. выражает одобрение всему, что указано в оферте, и безоговорочный, т.е. не содержит никаких дополнительных условий.

Если ответ дан на иных условиях, чем предложено в  оферте, он не является акцептом. Это лишь встречная оферта. Однако действия акцептанта могут рассматриваться как встречная оферта лишь при условии, что они обладают указанными признаками оферты. Поскольку такого рода встречная оферта направляется первоначальному оференту, необходимо сохранить в такой встречной оферте все существенные условия договора. Следовательно, ответ на оферту, в котором исключено из нее хотя бы одно из существенных условий, не может рассматриваться как встречная оферта. Такой ответ представляет собой отказ от заключения предложенного оферентом договора и приглашение к заключению другого договора. Акцепт на иных условиях обычно оформляется протоколом разногласий, который направляется другой стороне. Договор считается заключенным только после урегулирования всех разногласий между сторонами.

К протоколу разногласий, направленному контрагенту, в полном объеме применяются правила закона, регулирующие оферту [45].

Для предпринимательских  отношений наиболее типична ситуация, когда сторона, получившая проект договора (оферту), составляет протокол разногласий по одному или нескольким условиям договора и возвращает подписанный экземпляр договора вместе с протоколом разногласий. В этом случае договор не считается заключенным до урегулирования сторонами разногласий. В то же время ответ о согласии заключить договор на иных условиях рассматривается в качестве новой оферты. Это означает, что лицо, направившее такой ответ, признается им связанным на весь период, пока в соответствии с законом или иными правовыми актами должна осуществляться процедура урегулирования разногласий [27, с. 35].

Определенные обязанности в связи с получением акцепта на иных условиях иногда могут возлагаться на лицо, направлявшее оферту. Согласно ст. 507 ГК в случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение 30 дней со дня получения этого предложения (если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами) принять меры по согласованию соответствующих условий договора, либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения. Невыполнение этой обязанности влечёт возмещение убытков, причинённых уклонением от согласования разногласий, возникших при заключении договора [2].

Отсутствие ответа на оферту (молчание адресата оферты) не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних  деловых отношений сторон. Молчание подвергнуто особому урегулированию [14, с. 34]. По самому своему характеру оно может быть только акцептом. При этом существует единая для всего гражданского права презумпция того, что молчание вообще не является юридическим фактом. Такая презумпция включена в общую норму, посвященную значению молчания.

По своей юридической  конструкции акцепт и оферта в  определенной части совпадают. В  этой связи некоторые из положений, которые относятся к оферте, распространяются и на акцепт. Имеется в виду, что  акцептант может отозвать сделанный акцепт до момента получения оферентом извещения об отказе акцептанта от заключения договора либо одновременно с таким извещением. В этом случае акцепт признается неполученным. Соответственно отказ от акцепта не считается сделанным и тогда, когда моменты получения оферентом самого акцепта и извещения об его отказе совпадают [36, с. 26].

Акцепт может быть выражен не только в форме письменного  ответа (включая сообщение по факсу, с помощью телеграфа, электронного письма и других средств связи). В случае, если предложение заключить договор было выражено в форме публичной оферты, к примеру, путем помещения товара на прилавке или в витрине магазина, либо в торговый автомат, акцептом могут быть фактические действия покупателя по оплате товара. В определенных ситуациях акцептом могут быть признаны и другие действия контрагента по договору (заполнение карты гостя и получение квитанции в гостинице, приобретение билета в трамвае и т. п.).

В качестве акцепта в соответствующих случаях признается и совершение действий по выполнению условий договора, указанных в оферте (конклюдентные действия). Для этого требуется, чтобы такие действия были совершены в срок, установленный для акцепта [44,с. 344]. Данное правило носит диспозитивный характер, но имеет важное значение для правового регулирования имущественного оборота.

Получение акцепта лицом, направившим оферту, является свидетельством того, что договор заключен. В связи с этим, отзыв акцепта после его получения адресатом является, по сути, односторонним отказом от исполнения договорных обязательств, что по общему правилу не допускается Поэтому отзыв акцепта возможен лишь до того момента, когда договор будет считаться заключенным. В случаях, когда извещение об отзыве акцепта опережает сам акцепт (т.е. акцепт ещё не получен лицом, направившим оферту) либо поступает одновременно с ним, акцепт признаётся неполученным [33, с. 32].

Большое значение в практике заключения договоров имеет срок для акцепта, поскольку именно своевременный акцепт может признаваться свидетельством заключения договора. Правила о сроке для акцепта сформулированы в Гражданском кодексе применительно к двум различным ситуациям: когда срок для акцепта указан в самой оферте и когда оферта не содержит срока для ее акцепта. Если срок для акцепта определён в оферте, обязательным условием, при котором договор будет считаться заключённым, является получение лицом, направившим оферту, извещения о её акцепте в срок, установленный офертой. Необходимо обратить внимание на то, что правовое значение придается не дате направления извещения об акцепте, а дате получения этого извещения адресатом [37, с. 326]. Поэтому лицо, получившее оферту и желающее заключить договор, должно позаботиться о том, чтобы извещение об акцепте было направлено заблаговременно адресату в пределах срока, указанного в оферте.

Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта, производится с учетом того, что срок для него, помимо самой оферты, может быть установлен в законе или ином правовом акте. В этом случае договор будет считаться заключенным при условии, что ответ получен лицом, направившим оферту, в пределах установленного срока. Если же срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом, или иным правовым актом, то обязательным условием, при котором договор будет считаться заключенным, является получение извещения об акцепте его оферты в течение нормально необходимого для этого времени. Продолжительность «нормально необходимого времени» определяется судом, исходя из конкретных обстоятельств каждого спора [36, с. 26].

Немедленное заявление  об акцепте как условие, обязательное для признания договора заключенным, требуется лишь в ситуации, когда оферта, не содержащая срок для ее акцепта, сделана в устной форме. Речь идет только о тех договорах, в отношении которых допускается устная форма.

Акцепт, полученный с  опозданием, по общему правилу не влечет за собой заключения договора. Договор может считаться заключенным лишь при условии получения лицом, направившим оферту, извещения об ее акцепте в срок, предусмотренный офертой, законом или иным правовым актом, а если такой срок не предусмотрен – в нормально необходимое время.

Данное положение в  определенных случаях могло привести к негативным последствиям в отношении лица, получившего оферту и своевременно направившего извещение об ее акцепте, которое, однако, по вине органов связи доставлено адресату несвоевременно. Поэтому, в соответствии со ст. 442 ГК своевременно направленное извещение об акцепте, которое получено адресатом с опозданием, в порядке исключения не является опоздавшим, а, следовательно, получение такого акцепта с опозданием не является препятствием для признания договора заключенным, кроме случаев, когда сторона, получившая извещение об акцепте оферты с опозданием, немедленно уведомит об этом сторону, направившую указанное извещение об акцепте [25, с. 24].

Извещение об акцепте, полученное с опозданием, может быть признано надлежащим акцептом, свидетельствующим  о заключении договора, даже в тех случаях, когда не будет представлено доказательств, подтверждающих своевременность его направления. Однако, для этого требуется, чтобы лицо, получившее извещение об акцепте его оферты с опозданием, немедленно сообщило другой стороне о принятии ее акцепта. При отсутствии такого сообщения опоздавший акцепт не порождает правовых последствий, а договор не может быть признан заключенным [43, с. 289].

2. СПОСОБЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ

ДОГОВОРОВ

2.1 Заключение  договора в обязательном порядке

Заключение договора в порядке, обязательном для одной  стороны, предусматривает два случая:

а) когда заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта (проект договора);

б) когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора).

Согласно статьям 426 и 429 ГК РФ, не допускается необоснованный отказ от заключения публичного договора, например отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы, а также от заключения основного договора на условиях, предусмотренных предварительным договором, который создаёт для его участников обязанность по истечении определённого времени заключить предусмотренный им новый договор [30, с. 27].