Публичный договор

От оферты следует отличать предложение, сделанное неопределенному кругу лиц в качестве вызова на переговоры. Например, когда в газете сделано объявление о реализации конкретным торговым предприятием пиломатериалов или других изделий.

Согласие принять предложение не должно содержать каких-либо условий, поскольку согласие заключить договор на иных, чем было предложено, условиях признается в соответствии со ст. 413 ГК отказом от предложения и в то же время новым предложением. Акцепт может быть устным или письменным, если только законом или договором специально не установлена его форма. Молчание может быть признано акцептом лишь в случаях, предусмотренных законом [11, с. 329-330].

 

 

1.1. Общие положения о  понятии и содержании договора

 

С заключением публичного договора мы сталкиваемся чуть ли не каждый день: это розничная купля-продажа (покупка товаров в магазинах, на рынках и т.д.), перевозка транспортом общего пользования (то есть поездка в общественном транспорте), оказание услуг связи, в том числе мобильной телефонной, прокат, бытовой подряд, хранение вещей в камерах хранения транспортных организаций, хранение товаров на складах общего пользования и т. д.

Поэтому появление данного вида договора было обусловлено, в первую очередь, необходимостью защиты экономически более слабой стороны – потребителя. Вполне естественно, что когда гражданин-потребитель вступает в договорные отношения с крупными торгующими фирмами, то экономически стороны далеко не равны. И если бы потребитель заключал договор на общих условиях, то более сильная сторона всегда бы их диктовала. Таким образом, путем введения категории публичного договора законодатель пытается обеспечить оптимальное удовлетворение в определенных сферах потребностей экономически слабой стороны, то есть, в основном, массового потребителя.

По мнению Калашниковой Г. А.,  целью публичного договора является - защита «слабой» стороны (потребителя) и установление в экономическом правоотношении фактического, а не юридического равенства сторон [8, с. 3]

Еще одной, по мнению Дубицкого, В. М [6], не менее значительной, целью публичного договора является обеспечение функционирования свободного рынка и противодействие монопольным тенденциям. Подтверждением наличия подобной направленности в статье 396 ГК о публичном договоре является воспроизведение в ней наряду с нормами, посвященными защите прав потребителей, правил, содержащихся в антимонопольном законодательстве [3, с. 200]. В качестве доказательства можно привести статью 5 Закона Республики Беларусь от 10 декабря 1992 года «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» [10], которая запрещает хозяйствующему субъекту, занимающему на рынке доминирующее положение, устанавливать (поддерживать) цены для получения монопольно высокой прибыли или устранения конкурентов; навязывать контрагенту условия договора, не выгодные для него или не относящиеся к предмету договора, поскольку результатом подобных действий будет ограничение конкуренции и ущемление интересов других хозяйствующих субъектов либо физических лиц.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.2. Понятие, цели и основные  свойства публичного договора

Определение публичного договора дано в пункте 1 статьи 396 ГК: «публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание, обязательное страхование и т.п.)» [5].

Публичный договор, по мнению Дубицккого В. М. представляет собой изъятие из закрепленного в ст. 2 ГК принципа свободы договора и может рассматриваться как отражение идеи о социализации гражданского права, проявляющейся в данном случае в закреплении положений о защите слабой стороны в договорных отношениях [7].

Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством (п. 1). Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (п. 2). Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги) не допускается. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные п. 4 ст. 415 ГК (п. 3). В случаях, предусмотренных законодательными актами, Правительство может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.) (п. 4). Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным п. 2 и 4 ст. 396 ГК, ничтожны [12].

Примерный перечень публичных договоров приведен в статье 396 ГК: договоры розничной торговли, перевозки транспортом общего пользования, услуг связи, энергоснабжения, медицинского, гостиничного обслуживания, обязательного страхования и т.п. Так, по договору гостиничного обслуживания гостиница при наличии свободных мест обязана предоставить место каждому, кто обратится, предприятия связи – предоставить услуги связи; розничная торговля – продать товар, транспортная организация общего пользования – обеспечить перевозку; энергоснабжающая организация – продать электрическую и тепловую энергию, если имеется возможность [14].

К числу публичных договоров прямо поименованных в ГК относятся: договор розничной купли-продажи (ст. 462), договор проката (ст. 597), договор бытового подряда (ст. 683), договор перевозки транспортом общего пользования (ст. 743), договор складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования (ст. 798), договор хранения в ломбарде вещей, принадлежащих гражданину (ст. 809), договор хранения вещей в камерах хранения транспортных организаций (ст. 813).

 

 

 

2. Критерии и признаки публичного договора

 

 

Относительно признаков публичного договора в литературе однозначного мнения нет. К примеру, Шатов А.Е. и Шатова Е.А. выделяют следующие признаки:

1) коммерческой организации запрещается  при наличии соответствующих  обстоятельств отказываться от заключения договора;

2) коммерческой организации запрещается  в случае отсутствия прямых  указаний в законодательстве  оказывать какое-либо предпочтение  кому-либо при заключении договора;

3) потребитель может при помощи  суда обязать коммерческую организацию заключить с ним договор;

4) договорные условия, противоречащие  требованиям статьи 396 ГК, признаются  ничтожными;

5) в случаях, предусмотренных законодательными  актами, Правительство Республики  Беларусь может издавать нормы, обязательные для сторон публичного договора [18].

Бондаренко Н.Л. выделяет такие критерии публичного договора как:

- особый характер предпринимательской  деятельности;

- особый субъектный состав публичных  договоров;

- наличие обязанности по заключению  договора только у одной стороны;

- возмездность [2].

Танага А.Н. говорит лишь о двух признаках, достаточных, на его взгляд, для признания договора публичным:

1) наличие коммерческой организации  в качестве субъекта договора;

2) характер деятельности обязанной  стороны: продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые она по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратиться [16].

Исходя из всего сказанного выше, а также, учитывая определение, данное в законе, на наш взгляд, можно выявить следующие основные признаки публичного договора:

1) обязательным участником публичного  договора является коммерческая  организация;

2) указанная коммерческая организация  должна осуществлять деятельность  по продаже товаров, выполнению  работ или оказанию услуг;

3) данная деятельность должна  осуществляться коммерческой организацией  в отношении каждого, кто к  ней обратится;

4) предметом договора должно  быть осуществление коммерческой  организацией деятельности, указанной  в пунктах 2 и 3.

При отсутствии хотя бы одного из указанных признаков договор не является публичным и рассматривается как свободный договор. Так, если предприятие розничной торговли заключает с гражданином договор купли – продажи канцелярских товаров, которыми торгует это предприятие, то данный договор является публичным. Если же предприятие розничной торговли заключает договор с гражданином о продаже последнему излишнего торгового оборудования, то это – свободный договор, поскольку его предметом не является деятельность коммерческой организации по продаже товаров, осуществляемая в отношении каждого, кто к ней обратился [6]

В целях более полной защиты прав потребителей пунктом 4 статьи 396 ГК установлена возможность для Правительства Республики Беларусь, в случаях, предусмотренных законодательными актами, издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.). Данные установления нашли свое воплощение в Законе «О защите прав потребителей» от 9 января 2002 года (ст. ст. 27 и 38) [9].

Говоря об определении публичного договора, хотелось бы отметить, что при более тщательном его рассмотрении становятся заметна одна неточность. В определении публичного договора (п. 1 ст. 396 ГК) указано, что «публичным признается договор, заключенный...», т.е. договор для признания его публичным уже должен быть заключен. Но в таком случае беспредметен запрет уклонения от заключения договора в пункте 3 этой статьи, поэтому более корректна следующая формулировка: «публичным признается договор, заключаемый…». Данную неясность определения публичного договора желательно было бы устранить.

Исходя из статьи 396 ГК следует, что на договоры, заключаемые некоммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями, режим публичных договоров не распространяется. В данном случае совершенно непонятна логика законодателя, ведь указанные субъекты, также как и коммерческие организации, призваны (индивидуальные предприниматели) и вправе (некоммерческие организации) осуществлять предпринимательскую деятельность.

С учетом вышеизложенного, на наш взгляд, представляется целесообразным определить организации, упоминаемые в статье 396 ГК, как «занимающиеся предпринимательской деятельностью», а не как коммерческие.

Квалификация договора в качестве публичного, порождает определенные последствия для коммерческой организации:

1) Для этой стороны исключается  действие принципа свободы договора: она не вправе по своему  усмотрению ни выбирать партнера, ни решать вопрос о заключении  договора. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. В противном случае, поведение коммерческой организации будет рассматриваться как необоснованное уклонение от заключения договора. Исходя из этого, он может быть признан заключенным в принудительном порядке по решению суда. Более того, потребитель вправе потребовать и взыскания убытков, вызванных таким уклонением.

2) Коммерческая организация, являющаяся  субъектом публичного договора, не вправе оказывать предпочтение кому-либо из обратившихся к ней потребителей в отношении заключения договора. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены лишь в законодательстве.

3) Условия публичного договора (в том числе о цене на  товары, работы, услуги) должны устанавливаться одинаковыми для всех обратившихся, кроме тех случаев, когда в законодательстве допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

4) В отличие от обычных гражданско-правовых  договоров, споры по условиям  которых могут быть переданы сторонами на рассмотрение суда лишь при согласии обеих сторон, споры, связанные с заключением публичных договоров, а также разногласия сторон по отдельным условиям таких договоров должны разрешаться в судебном порядке независимо от того, имеется ли на то согласие обеих сторон [6].

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3.Соотношение публичного договора и договора присоединения

 

Юридическое оформление правоотношений сторон публичного договора производится обычно путем заключения договора присоединения, когда одна из сторон лишена автономии воли при его заключении. Условия данного соглашения, как правило, определены другой стороной в формулярах или иных стандартных формах, и могут быть приняты первой не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Данная ситуация, выражающая тесную связь этих договоров, обусловила существование различных точек зрения на соотношение этих двух видов договоров.

М.И. Брагинский указывает на наличие конкуренции публичного договора и договора присоединения. По его мнению, «различие между условиями применения каждой из этих статей состоит в том, что последняя рассчитана на специальный субъектный состав (договор заключен коммерческой организацией, которая осуществляет публичные функции, указанные в п. 1 ст. 426 ГК РФ), в то время как применение норм о договоре присоединения может иметь место независимо от того, кто выступает в роли контрагентов. Кроме того, статья 426 ГК РФ вступает в действие независимо от воли стороны, которая, разумеется, свободна в использовании соответствующего права. В отличие от этого, статья 428 ГК РФ рассчитана на выступление с соответствующими требованиями стороны, присоединившейся к договору (формуляру)» [4, с. 262].