Простое товарищество

Судом было установлено, что обоснованность пользования  льготами ответчиком не оспаривалась. Инспекция полагала, что ООО, как  участник простого товарищества, должен уплачивать налог ЖКХ за других участников этого товарищества.

Суд указал, что в соответствии со ст. 8 НК РФ под налогом понимается обязательный индивидуальный безвозмездный  платеж, взимаемый с организации  в форме отчуждения принадлежащих  им на праве собственности, хозяйственного ведения, денежных средств, в целях финансового обеспечения деятельности государства и муниципальных образований.

Суд указал, что, поскольку  обязанность по уплате налогов несет  то лицо, у которого имеется соответствующий  объект налогообложения, уплату налогов пропорционально полученным доходам должны осуществлять все участники товарищества.

Налоговыми соглашениями ИР №39 от 27.02.1998 истцу предоставлены  льготы по налогам, в том числе  на содержание жилфонда в размере 85% от налоговых сумм.

При таких обстоятельствах  у ответчика не было оснований  для привлечения истца к уплате налогов от результатов совместной деятельности за всех участников товарищества.

Довод в жалобе о том, что на долю истца приходится 90% выручки, являются несостоятельными и опровергаются расчетами, сделанными самой инспекцией. При таких обстоятельствах оснований для отмены решения не имеется».

Таким образом, привлечение  истца к ответственности в  связи с неуплатой налогов  по результатам совместной деятельности за всех участников товарищества является необоснованным, поскольку обязанность по уплате налогов возлагается на всех участников товарищества пропорционально полученным доходам.

В последние годы сложилась  ситуация когда "палочкой-выручалочкой" в плане уклонения от уплаты налога на добавленную стоимость для субъектов предпринимательства является договор о совместной деятельности. В рамках этого договора передача одним его участником другому продукции, оказание услуг, перечисление денежных средств не относятся по налоговому законодательству к налогооблагаемым объектам. Зачастую эти договоры оформляются не в соответствии с нормативными требованиями для такого рода сделок. Налоговые органы, проверяя соблюдение указанными субъектами требований законодательства в актах проверки нередко указывают, что договоры о совместной деятельности недействительны (ничтожны), и применяют финансовые санкции. Налогоплательщики в своих возражениях на акты проверок доказывают, что договоры о совместной деятельности нельзя признать ничтожными, хотя они и заключены с отступлениями от требований законодательства²⁵.

Так, в постановлении  Президиума ВАС РФ по конкретному  делу указывалось, что истец (СТ "Арцах") не смог представить в суд доказательства, подтверждающие, что по договору о  совместной деятельности, заключенному между ним и ТОО "Юрга", фактически объединялись имущество и усилия для достижения определенной цели, что прибыль была получена от совместной деятельности и распределялась между товарищами и учитывалась, как и имущество, на отдельном балансе. Напротив, документы свидетельствуют о том, что СТ "Арцах" самостоятельно и единолично распоряжалось денежными средствами и товарами, не отражая хозяйственные операции в бухгалтерском учете ни как совместную, ни как самостоятельную деятельность. Более того, ТОО "Юрга" не могло участвовать ни в какой совместной деятельности, поскольку не существовало в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта. Таким образом, СТ "Арцах", заключив фиктивный договор о совместной деятельности, нарушило нормы налогового законодательства в части уплаты в бюджеты различных уровней налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, спецналога, налогов на пользователей автомобильных дорог, налога с владельцев транспортных средств, подоходного налога.

Налоговые органы, признавая ничтожными договоры о совместной деятельности коммерческих организаций, применяют к ним финансовые санкции. При обжаловании этих актов в суде, если последний оценивает такие договоры как недействительные, истец-налогоплательщик просит установить двустороннюю реституцию. Однако если применить ее, участники договора о совместной деятельности возвращаются в первоначальное положение и, как следствие этого, исчезает объект налогообложения - оборот продукции, работ, услуг, передача денежных средств, а следовательно, и основания для применения санкций. Суды в данной ситуации обычно не применяют указанные правовые последствия и выносят решения исходя из заявленных исковых требований. В подобных действиях судов есть своя логика, так как истец в данном случае изменяет не только предмет, но и основания иска, что не допускается ст.49 Арбитражного процессуального кодекса РФ²⁶. Но, с другой стороны, в нормах материального права содержится общее положение о том, что при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке (ст.167 ГК РФ). Очевидно, данная двусторонняя реституция может быть принудительно осуществлена лишь после предъявления отдельного иска.

• 2.2.Исполнение договора простого товарищества

Внесение  вкладов

Вкладом товарища признается все, что он вносит в общее дело: деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе недвижимое; права пользования имуществом; результаты интеллектуальной деятельности, исключительные права на них (патенты, ноу-хау и проч.). В качестве вклада могут вноситься профессиональные или иные знания, навыки и умения, деловая репутация и деловые связи участника. Вкладом также признается выполнение определенных работ или оказание услуг. Вклады участников предполагаются равными, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между участниками (ст. 1042 ГК).

Если в качестве вклада вносятся вещи, определенные родовыми признаками, то они признаются общей  долевой собственностью товарищей. Если в качестве вклада вносятся индивидуально-определенные неделимые движимые и недвижимые вещи, то каждый из товарищей приобретает долю в праве собственности на них. Передача недвижимых вещей должна осуществляться по правилам о совершении сделок с недвижимостью и их государственной регистрации.

Так, три гражданина-предпринимателя  решили организовать простое товарищество с целью извлечения прибыли от платной перевозки пассажиров. Одному из партнеров (А) принадлежит на праве  собственности легковой автомобиль. Другой товарищ (В) является профессиональным шофером и автомехаником, однако у него нет автомобиля. Третий участник (С) не имеет ни автомобиля, ни навыков его вождения, но получил по наследству гараж, который является недвижимым имуществом. В качестве вклада в товарищество партнер А решил внести свой автомобиль. Если автомобиль передается в общую долевую собственность всех товарищей, то А должен совершить в установленном порядке сделки по отчуждению участникам В и С определенных соглашением сторон долей в праве собственности на автомобиль. Если А желает передать автомобиль только в общее пользование всех товарищей, то для этого достаточно выдачи В и С (или одному только В) доверенности на право владения и пользования автомобилем. Аналогичным образом, если С пожелает передать в общую долевую собственность товарищей свой гараж, то он должен совершить в установленном порядке сделки по отчуждению соответствующих долей, причитающихся участникам А и В, с последующей государственной регистрацией перехода доли в праве собственности. Разумеется, в качестве вклада в общее дело может быть внесено право пользования гаражом.

При передаче в качестве вклада исключительных прав необходимо соблюдение требований авторского и  патентного законодательства.

Правовой режим общего имущества товарищей

Поскольку простое товарищество есть лишь договорное объединение товарищей, а не юридическое лицо, постольку  вклады передаются товарищами в пользу друг друга и образуют общее имущество (п. 1 ст. 1043 ГК). Если иное не установлено законом, соглашением товарищей или не вытекает из существа обязательства, то вклады участников, а также имущество, произведенное или приобретенное в результате деятельности простого товарищества, поступают в общую долевую собственность всех товарищей (ст. 1043 ГК).

В праве собственности  на общее имущество каждый из участников имеет долю, величина которой соответствует  размеру его вклада, если иное не предусмотрено договором. Отношения  долевой собственности, возникающие  между участниками простого товарищества, имеют определенную специфику. Она состоит в том, что распоряжение участником своей долей в общем имуществе путем ее уступки третьему лицу подчинено действию норм о перемене лиц в обязательстве (цессии и переводе долга - ст. 382 - 392 ГК) и фидуциарному характеру договора простого товарищества. Дело в том, что договор простого товарищества, как и любой договор, не может быть изменен в одностороннем порядке, за исключением случаев, указанных в законе и договоре. Кроме того, в силу фидуциарного характера договора простого товарищества любое изменение его субъектного состава требует согласия всех участников. При соблюдении выбывающим участником указанных норм и получении им от других участников согласия на свою замену третьим лицом остающиеся участники договора простого товарищества обладают преимущественным правом покупки доли в общей собственности (ст. 250 ГК).

Если участником простого товарищества является субъект, обладающий имуществом не на праве собственности, а на ином вещном праве, то могут  возникать отношения, отличающиеся от отношений общей долевой собственности. Так, если имущественный вклад в простое товарищество в установленном порядке (ст. 295 - 297 ГК) вносит государственное унитарное предприятие, а другими участниками такого товарищества являются иные унитарные предприятия, то между ними возникают отношения долевого права хозяйственного ведения (оперативного управления)²⁷. Если участниками договора являются государственное унитарное предприятие и частный собственник имущества, то между ними возникают отношения долевой собственности, в которых одним из субъектов является публично-правовое образование, а само предприятие сохраняет ограниченное вещное право на эту долю. С учетом этого следует понимать правило ст. 1043 ГК, согласно которому внесенное в качестве вклада имущество, которым товарищи обладали на основании иных прав, отличных от права собственности, используется в интересах всех товарищей и также составляет общее имущество товарищей.

Порядок пользования  общим имуществом товарищей осуществляется по их согласию, а если соглашение не будет достигнуто, то устанавливается судом. Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяется договором (п. 3, 4 ст. 1043 ГК).

Если иное не предусмотрено  законом или договором, риск случайной  гибели общего имущества несут его  сособственники, в данном случае товарищи (пропорционально доле каждого). Когда  имущество находится в общем  пользовании товарищей, риск падает на участника, который остается его собственником, если иное не предусмотрено договором простого товарищества.

Раздел имущества, находящегося в общей долевой собственности  товарищей, и возникших у них  общих прав требования возможен по прекращении договора. Он осуществляется в порядке, установленном для раздела имущества, являющегося объектом общей долевой собственности (п. 2 ст. 1050, ст. 252 ГК).

Требование о выделе доли участника в общем имуществе  может быть предъявлено кредитором одного из товарищей. В таком случае доля участника в общей товарищеской собственности может быть использована для покрытия его личных долгов только при недостаточности иного его имущества, т.е. в субсидиарном порядке (ст. 1049, 255 ГК). Требование участника о выделе своей доли из общего имущества товарищей равносильно его выходу из простого товарищества.

Состав общего имущества  и операции с ним должны отражаться на отдельном балансе юридического лица, которое ведет бухгалтерский  учет деятельности товарищей. Обычно ведение  бухгалтерского учета поручается юридическому лицу, уполномоченному вести общие дела участников договора простого товарищества.

Ведение общих дел товарищества

Ведением дел товарищества называется определение направлений  его деятельности в пределах поставленной товарищами общей цели и совершение всякого рода фактических и юридических действий для достижения этой цели.

Решения, касающиеся внутренних отношений между товарищами, принимаются  участниками по общему согласию (единогласно). Однако в договоре может быть определен  иной порядок, например принятие решений большинством голосов. Это большинство определяется не по размерам вкладов, а по числу товарищей, если иное не установлено товарищеским договором.

В отношениях с третьими лицами каждый товарищ вправе действовать  от имени всех участников, если договором не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно (п. 1 ст. 1044 ГК). Как правило, руководство текущими делами возлагается на одного или нескольких участников, которые совершают сделки и иные юридически значимые действия в общих интересах. Полномочие данного участника на совершение сделок от имени всех товарищей в обязательном порядке удостоверяется доверенностью, выданной участнику и подписанной всеми остальными товарищами (п. 1 ст. 182 ГК). При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников (п. 1 ст. 1044 ГК). Однако участники не могут ссылаться на ограничения полномочий товарища, совершившего сделку в общих интересах, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент совершения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений (ст. 174 ГК).

По общему правилу  при отсутствии полномочий действовать  от имени другого лица или в  случае их превышения сделка считается  заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только представляемый впоследствии прямо не одобрит данную сделку (ст. 183 ГК). Однако согласно ст. 1044 ГК участник, совершивший сделку от имени всех партнеров без надлежащих на то полномочий либо от своего имени заключивший договор в общих интересах, вправе требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей. Товарищи, которые понесли убытки в результате заключения таких сделок, вправе требовать их возмещения.

Независимо от полномочий по руководству деятельностью простого товарищества, каждый участник договора вправе знакомиться со всей документацией  по ведению дел товарищества. Отказ  от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников, является ничтожным (ст. 1045 ГК).

Распределение прибыли и убытков простого товарищества