Простое товарищество

-Письмо Департамента  налоговой политики Минфина РФ от 12 ноября 1999 г. №04-01-10 «О налоговом взыскании с налогоплательщика за счет средств по его совместной деятельности» и др.

Какую юридическую силу имеют названная группа актов?

Как закреплено в п.2. ст.4 НК РФ, министерство Российской Федерации  по налогам и сборам, Министерство финансов Российской Федерации, Государственный таможенный комитет Российской Федерации, органы государственных внебюджетных фондов издают обязательные для своих подразделений приказы, инструкции и методические указания по вопросам, связанным с налогообложением и сборами, которые не относятся к актам законодательства о налогах и сборах.

Как пояснил Конституционный  суд РФ¹⁰, вышеназванные положения не могут рассматриваться как содержащие основания для издания актов, допускающих ограничение прав или возлагающих на налогоплательщиков дополнительные обязанности по сравнению с тем, как они определены законом.

Важно подчеркнуть, что  ведомственные акты должны быть зарегистрированы в Министерстве юстиции Российской Федерации в порядке, установленном для государственной регистрации нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти.

Пункт 2 статьи 4 Налогового кодекса Российской Федерации, рассматриваемый  во взаимосвязи с его статьями 137 и 138 НК РФ, не препятствует, обжалованию в судебном порядке актов Министерства Российской Федерации по налогам и сборам, если по своему содержанию они порождают право налоговых органов предъявлять требования к налогоплательщикам.

При рассмотрении подобных дел суды, как следует из правовой позиции, изложенной Конституционным Судом Российской Федерации в ряде постановлений, не вправе ограничиваться формальным установлением того, кому адресован обжалуемый акт, а обязаны выяснить, затрагивает ли он права налогоплательщиков, соответствует ли актам законодательства о налогах и сборах, и должны в каждом конкретном случае реально обеспечивать эффективное восстановление нарушенных прав, - иное означало бы необоснованный отказ в судебной защите, что противоречит статье 46 Конституции Российской Федерации¹¹.

2. Понятие договора простого товарищества

 

Чтобы быть последовательными  в нашем изложении необходимо сначала дать определение и характеристику договора простого товарищества.

В соответствии со ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Как видно из определения  законодатель отождествляет понятия «договор простого товарищества» и «договор о совместной деятельности», что впрочем, традиционно для Российского гражданского права.

На практике далеко не всякий контракт о совместной деятельности, о научно-техническом, творческом или ином содружестве, о долевом участии или кооперации, даже предусматривающий объединение вкладов партнеров, действительно является простым товариществом. И наоборот, зачастую называемый: договор о совместной работе, участии в долевом строительстве, долевом участии, о сотрудничестве и т.д. является по содержанию договором простого товарищества.

Юридическая наука и  практика признают договором простого товарищества только такое соглашение, участники которого:

а) преследуют единую (общую) цель;

б) совершают действия, необходимые для достижения поставленной цели;

в) формируют за счет вкладов  имущество, составляющее их общую долевую  собственность;

г) несут бремя расходов и убытков от общего дела;

д) распределяют между  собой полученные результаты.

Договоры, в которых эти условия отсутствуют, квалифицируются иначе.

Наличие всех вышеуказанных  признаков, присущих договору простого товарищества, позволяет отграничить  его от сходных договоров. Так, обычно отношения юридических лиц при  строительстве зданий, сооружений, дорог и т.п. строятся как отношения подрядчика и заказчика (ст. 740 ГК РФ). Однако если подрядчик желает не просто построить объект, а стать его собственником или преследует какие-либо иные цели, он может с согласия других участников договора внести выполнение строительно-монтажных работ в качестве вклада в простое товарищество. Тогда между ним, заказчиком и другими лицами возникают отношения участников (товарищей) договора простого товарищества. На необходимость разграничения этих договоров неоднократно обращал внимание Высший Арбитражный Суд РФ.

Проиллюстрируем вышесказанное  примером из судебно-арбитражной практики:

«Государственное научно-производственное предприятие "Северный мигрант" (ГНПП "Северный мигрант") обратилось в  Арбитражный суд Тульской области с иском об обязании акционерного общества открытого типа "Тульский комбайновый завод" исполнить обязательства по договору от 21.04.94 N 75 о совместной деятельности.

АООТ "Тульский комбайновый  завод" предъявило встречный иск  о признании недействительным упомянутого договора.

Решением от 28 - 30.11.95 встречный  иск удовлетворен, в иске по основному  требованию отказано.

Постановлением апелляционной  инстанции от 15.02.96 решение суда оставлено  без изменения.

Федеральный арбитражный  суд Центрального округа постановлением от 16.04.96 оставил принятые по делу судебные акты без изменения.

В протесте первого заместителя  Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации предлагается состоявшиеся решения отменить и  направить дело на новое рассмотрение.

Президиум считает, что  протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

С целью завершения строительства  и сдачи "под ключ" 78-квартирного  дома, расположенного по адресу: г. Тула, ул. Майская, между ГНПП "Северный мигрант", АООТ "Тульский комбайновый завод" и товариществом с ограниченной ответственностью "Фирма "Аттик" заключен договор о совместной хозяйственной деятельности от 21.04.94 N 75. В нем наряду с условием о выкупе государственным научно-производственным предприятием "Северный мигрант" стоимости незавершенного строительства (763 056 000 рублей) АООТ "Тульский комбайновый завод" приняло на себя обязательства по завершению строительства жилого дома. Однако суд надлежащим образом не исследовал содержание договора.

Правомерно признавая  недействительным договор в части выкупа незавершенного строительства, суд не привел основания, послужившего признанию его недействительным в отношении выполнения подрядных работ.

 

Судом не исследовался вопрос о последствиях признания сделки недействительной, тогда как характер фактически сложившихся между сторонами взаимоотношений свидетельствует о совместном финансировании жилого дома.

Кроме того, суд непосредственно  не рассматривал основное требование по иску. Решение об отказе в этой части вынесено только в силу того, что договор о совместной деятельности признан недействительным.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 187 - 189 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановил: решение от 28 - 30.11.95, постановление апелляционной инстанции от 15.02.96 Арбитражного суда Тульской области и постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 16.04.96 по делу N 54/ГП отменить. Дело передать на новое рассмотрение в Арбитражный суд Тульской области»¹².

Как видно из примера, заключив договор и назвав его  договором о совместной деятельности, стороны фактически заключили договор  купли-продажи недостроенного дома.

До принятия части  второй ГК РФ, на практике договор о  совместной деятельности нередко использовался унитарными предприятиями и учреждениями, чтобы скрыть с его помощью аренду государственной или муниципальной недвижимости. Являясь притворным, такой договор считается ничтожным (ст. 170 ГК РФ).

В отличие от других видов договоров в договорах рассматриваемого вида обычно участвуют более двух сторон, и эти договоры в таких случаях являются многосторонними сделками. Закон не устанавливает предельного числа участников договора, обычно оно обусловливается целью договора простого товарищества, экономическими расчетами и другими обстоятельствами.

Специфика договора простого товарищества заключается и в  том, что его участники имеют  не различные, а единые, согласованные  ими цели (цель). Такой договор  является разновидностью многосторонней сделки (а также относится в числу консенсуальных сделок, так как совместным действиям предшествует соглашение сторон, и, кроме того, является фидуциарной сделкой, поскольку между его участниками складываются отношения лично - доверительного характера). Этот признак четко отличает простое товарищество от других гражданско-правовых договоров, большинство из которых представляет собой двусторонние сделки. Возникающие из него обязательства участников также обычно имеют многосторонний характер, ибо каждый участник простого товарищества находится во взаимоотношениях одновременно со всеми остальными его участниками.

Хотя взносы и иное общее имущество участников простого товарищества составляют объект их общей  долевой собственности, было неправильным сводить его роль к созданию отношений общей собственности. Она состоит, прежде всего, именно в организации совместной деятельности участников по достижению общей цели. Долевая собственность составляет лишь необходимую имущественную базу такой деятельности.

У договора простого товарищества достаточно узкий круг возможных участников. Исходя из требований п.2 ст.1041 ГК РФ сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Это не значит, что данный договор не могут заключать иные, например некоммерческие организации. На самом деле это возможно, но при этом деятельность по нему не должна носить предпринимательского характера, т.е. не должна соответствовать определению предпринимательской деятельности, установленному абз.3 п.1 ст.2 первой части ГК РФ.

В своем большинстве, некоммерческие организации заключали  договор совместной деятельности для  того, чтобы получаемую в процессе его исполнения прибыль направлять на установленные учредительными документами уставные цели.¹³

• 1. 3. Существенные условия договора простого товарищества

 

Существенными для договора простого товарищества являются условия:

- о соединении вкладов;

- о совместных действиях товарищей;

- об общей цели, ради  достижения которой осуществляются  эти действия (ст. 1041 ГК).

Для отдельных видов  договоров простого товарищества перечень существенных условий может быть расширен законом. Так, в договоре о  совместной деятельности по созданию акционерного общества должны быть определены условия:

- о порядке осуществления  совместной деятельности учредителей  по учреждению общества;

- о размере его уставного  капитала, категориях и типах  акций, подлежащих размещению  среди учредителей;

- о размере и порядке  их оплаты;

- о правах и обязанностях  учредителей по созданию общества¹⁴.

В договоре о создании финансово-промышленной группы должны присутствовать условия:

- о наименовании и  целях деятельности ФПГ;

- о порядке и условиях  объединения вкладов;

- об учреждении центральной  компании ФПГ, уполномоченной  на ведение дел;

- о порядке образования  и полномочиях совета управляющих  ФПГ;

- о порядке внесения  изменений в состав участников  ФПГ;

- о сроке действия  договора¹⁵.

Цель, ради которой создается простое товарищество, должна быть общей (единой) для всех участников договора простого товарищества. Общая цель товарищей может носить как коммерческий, так и некоммерческий характер (получение прибыли, строительство жилого дома, создание юридического лица и др.). Во всех случаях цель не может противоречить закону, в том числе требованиям антимонопольного законодательства¹⁶. Если участниками простого товарищества являются юридические лица, обладающие специальной правосубъектностью, цель договора должна соответствовать целям их деятельности.

Условие о соединении вкладов должно включать следующие  данные:

- о виде имущественного  или иного блага, составляющего  вклад участника;

- о размере и денежной  оценке вклада с определением  доли участника в общей долевой собственности.

При этом категорию "совместная деятельность" не следует понимать буквально, а необходимо трактовать как совместные действия товарищей  по внесению вкладов и иные их действия по реализации обязательств, возникающих  из договора простого товарищества.

Права и обязанности  товарищей. Каждый товарищ имеет  право: