Простое товарищество

- на получение результатов  от общего дела (доли прибыли  и проч.);

- на долю в общем  имуществе (долю в праве собственности  или ином вещном праве; право  пользования общим имуществом  и др.);

- вести общие дела товарищества (право решающего голоса при обсуждении различных вопросов деятельности простого товарищества, совершения фактических и юридических действий в общих интересах);

- на получение информации  о состоянии общих дел и  общего имущества товарищей (лично или с участием компетентных лиц знакомиться со всей документацией по ведению дел; получать разъяснения от управляющих или должностных лиц);

- отказаться от участия  в бессрочном договоре или  расторгнуть в отношении себя  и остальных участников срочный договор простого товарищества.

Учитывая фидуциарный  характер договора простого товарищества, следует признать, что товарищ  не может передать (уступить) свое право  участия в договоре другим лицам  без согласия на то остальных товарищей.

Товарищи обязаны:

- внести вклад в  общее имущество товарищей;

- участвовать в расходах  по содержанию общего имущества;

- нести убытки от  деятельности простого товарищества;

- отвечать по общим  долгам и обязательствам перед  третьими лицами всем своим  имуществом;

- вести дела в общих интересах добросовестно и разумно;

- предоставлять другим  участникам договора полную и  достоверную информацию о состоянии  общих дел и общего имущества;

- не разглашать конфиденциальную  информацию о деятельности простого  товарищества третьим лицам;

- нести ответственность  перед товарищами за ущерб,  причиненный общему имуществу  и деятельности партнеров.

Договором могут быть предусмотрены иные права и обязанности  товарищей.

Участники договора простого товарищества. По общему правилу участниками договора простого товарищества могут являться любые субъекты гражданского права. В зависимости от состава участников действующее законодательство подразделяет договоры простого товарищества на договоры, заключенные для осуществления предпринимательской деятельности, и договоры, не связанные с осуществлением такой деятельности. Участниками договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть лишь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК). Представляется, что участником подобного товарищества может быть также некоммерческая организация, осуществляющая в соответствии с законом предпринимательскую деятельность, отвечающую целям создания данной организации¹⁷. Участниками простого товарищества, не связанного с предпринимательской деятельностью, могут выступать любые физические и юридические лица. Публично-правовые образования могут быть участниками любых договоров простого товарищества.

Требование закона о  специальной правоспособности субъекта или необходимости получения разрешения (лицензии) для осуществления определенных видов деятельности касается только тех участников простого товарищества, которые фактически будут заниматься данным видом лицензируемой деятельности.

Так, следует признать договором простого товарищества соглашение, заключенное двумя товарищами в  сезон охоты. Один из них был охотником, т.е. имел охотничий билет и получил  лицензию на отстрел дичи, а другой, не имея этого, только предоставил деньги на покупку патронов и прочего имущества, необходимого для охоты. Оба товарища преследовали общую цель - получение прибыли за счет реализации мяса добытой на охоте дичи, причем договорились, что в случае неудачной охоты все затраты на ее организацию и проведение делятся между ними пополам. Очевидно, что при изложенных обстоятельствах отсутствие у одного из участников охотничьего билета и лицензии на отстрел дичи не может влиять на действительность заключенного договора.

Глава 2. Гражданско-правовая природа договора

• 2.1. Содержание договора простого товарищества

 

Порядок заключения договора простого товарищества должен строиться  на общих нормах ГК РФ о заключении договоров.

При заключении договора простого товарищества должны быть решены вопросы собственности, денежной оценки вкладов, обязанностей участников договора по содержанию общего имущества и  пользованию им, а также порядок  возмещения расходов, связанных с  выполнением данного договора. Кроме того, должны быть установлены порядок ведения общих дел, порядок покрытия расходов и убытков, ответственность товарищей по общим обязательствам и другие вопросы, необходимые для реализации договора. Эти и другие вопросы регламентированы в ст. ст. 1042-1054 ГК РФ.

Особую специфику имеет  порядок заключения договора простого товарищества с участием трех и более  лиц, когда оферта должна быть доведена до каждого отдельного участника  и, соответственно, акцептована им.

Форма договора простого товарищества должна соответствовать общим требованиям законодательства о форме сделок (ст.159 - 165 ГК РФ).

В некоторых случаях  законодатель устанавливает требование о регистрации простого товарищества как договорного объединения  лиц. Например, подлежит регистрации финансово-промышленная группа. Несоблюдение требований о такой регистрации не влечет за собой недействительности договора, поскольку государственная регистрация финансово-промышленной группы не является актом государственной регистрации сделки.

Важно акцентировать  внимание на том, что договор простого товарищества (о совместной деятельности), по которому одна из сторон обязуется  в качестве своего вклада передать недвижимое имущество, не требует государственной  регистрации.

Организуя простые товарищества, многие предприятия преследуют цель минимизировать налоги. В частности, договоры простого товарищества зачастую заключаются с организациями, которые освобождены от уплаты отдельных налогов. Это предприятия, имеющие льготы по таким налогам, как налог на прибыль, налог на содержание жилищно-коммунального хозяйства и объектов социально-культурной сферы, налог с продаж, налог на пользователей автомобильных дорог, налог на имущество, налог на добавленную стоимость.

Прежде чем обратить к оптимизации (минимизации) налогооблажения в данных правоотношениях, рассмотрим общий порядок налогооблажения деятельности простого товарищества. Он регулируется Налоговым кодексом РФ.

Порядок уплаты налогов  участниками договора о совместной деятельности законодательно определен лишь в отношении трех налогов (не считая налогов, вводимых субъектами РФ). Это налог на прибыль (ст.278 НК РФ), налог на имущество предприятий (Закон РФ от 13 декабря 1991 г. №2030-1 "О налоге на имущество предприятий (с изм. и доп. от 16 июля, 22 декабря 1992 г., 6 марта, 3 июня 1993 г., 11 ноября 1994 г., 25 апреля, 23 июня, 22 августа 1995 г., 8 января 1998 г., 10 февраля, 4 мая 1999 г., 24 июля, 31 декабря 2002 г., 10 января 2003 г.)¹⁸. Часть вторая статьи 2) и акцизы (ст.180 НК РФ). По остальным налогам законодательное регулирование в данной сфере отсутствует.

Рассмотрим подробнее  порядок уплаты каждого из перечисленных  налогов.

Акцизы. Порядок их уплаты и исчисления регулируется ст. 180 НК РФ. В соответствии с названной  статьей налогоплательщики - участники договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) несут солидарную ответственность по исполнению обязанности по уплате налога.

В качестве лица, исполняющего обязанности по исчислению и уплате всей суммы акциза, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения осуществляемым в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности), признается лицо, ведущее дела простого товарищества (договора о совместной деятельности).

В случае, если ведение дел простого товарищества (договора о совместной деятельности) осуществляется совместно всеми участниками простого товарищества (договора о совместной деятельности), участники договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) самостоятельно определяют участника, исполняющего обязанности по исчислению и уплате всей суммы акциза по операциям, осуществляемым в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности).

Указанное лицо имеет  все права и исполняет обязанности  налогоплательщика, предусмотренные НК РФ, в отношении указанной суммы акциза.

Указанное лицо обязано  не позднее дня осуществления  первой операции, признаваемой объектом налогообложения в соответствии с настоящей главой, известить  налоговый орган об исполнении им обязанностей налогоплательщика в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности).

Об извещении налогового органа участником договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) об исполнении обязанностей по исчислению и уплате всей суммы акциза, исчисленной по опер¹⁹ациям, осуществляемым в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) действует приказ МНС РФ от 23 августа 2001 г. N БГ-3-09/303.

Налог на имущество предприятий. В соответствии с ч.2 ст.2 Закона РФ от 13 декабря 1991 г. №2030-1 "О налоге на имущество предприятий (с изм. и доп. от 16 июля, 22 декабря 1992 г., 6 марта, 3 июня 1993 г., 11 ноября 1994 г., 25 апреля, 23 июня, 22 августа 1995 г., 8 января 1998 г., 10 февраля, 4 мая 1999 г., 24 июля, 31 декабря 2002 г., 10 января 2003 г., стоимость имущества, объединенного предприятиями в целях осуществления совместной деятельности без образования юридического лица, для целей налогообложения принимается в расчет участниками договоров о совместной деятельности, внесшими это имущество, а созданного (приобретенного) в результате этой деятельности - участниками договоров о совместной деятельности в соответствии с установленной долей собственности по договору.

Налог на прибыль (ст.278 НК РФ).

В соответствии с НК РФ (ст.278) не признается реализацией товаров (работ, услуг) передача налогоплательщиками  имущества, в том числе имущественных  прав, в качестве вкладов участников простых товариществ.

Когда хотя бы одним из участников товарищества является российская организация либо физическое лицо, являющееся налоговым резидентом Российской Федерации, ведение учета доходов и расходов такого товарищества для целей налогообложения должно осуществляться российским участником независимо от того, на кого возложено ведение дел товарищества в соответствии с договором.

Доходы, полученные от участия  в товариществе, включаются в состав внереализационных доходов налогоплательщиков - участников товарищества и подлежат налогообложению в порядке, установленном НК РФ. Убытки товарищества не распределяются между его участниками и при налогообложении ими не учитываются.

 

При прекращении действия договора простого товарищества его  участники при распределении  дохода от деятельности товарищества не корректируют ранее учтенные ими при налогообложении доходы на доходы, фактически полученные ими при распределении дохода от деятельности товарищества.

Согласно общей точки  зрения налоговых органов, у участников совместной деятельности нет выручки  от реализации товаров (работ, услуг) в рамках совместной деятельности, а есть внереализационный доход от участия в такой деятельности, а, следовательно, у них нет права на соответствующие налоговые льготы.

Однако судебно-арбитражная  практика опровергает точку зрения налоговых органов. Проиллюстрируем примером:

«Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам  и сборам по Омутнинскому району Кировской  области проведена выездная налоговая  проверка закрытого акционерного общества "СТИ-Восток" по вопросу правильности исчисления и уплаты в бюджет налогов на прибыль, на имущество, на добавленную стоимость, с продаж за период с 01.10.98 по 30.09.2000. В ходе проверки установлено, что ЗАО "СТИ-Восток" согласно договору о совместной деятельности от 02.06.97 N СД-39 осуществляло выпуск медицинской продукции. Реализацию этой продукции осуществляли ИЧП "Вичер" и ЗАО "Стиль-Фарма". При этом 10 процентов прибыли получило ЗАО "СТИ-Восток". По мнению налогового органа, в период с 4-го квартала 1998 года по 1999 год включительно Обществом неполностью уплачен налог на прибыль в сумме 59100 рублей, поскольку в нарушение пункта 6 статьи 6 Закона Российской Федерации "О налоге на прибыль предприятий и организаций" оно неправомерно воспользовалось льготой по уплате этого налога.

Данное нарушение зафиксировано в акте проверки от 26.03.01 N 52, на основании которого руководителем Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Омутнинскому району Кировской области принято решение от 14.05.01 N 112 о привлечении закрытого акционерного общества "СТИ-Восток" к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за занижение налогооблагаемой базы по налогу на прибыль в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога в виде штрафа в сумме 11820 рублей. Ему предложено в срок, указанный в требовании, перечислить в бюджет вышеуказанные налоговые санкции, а также недоимку по налогу на прибыль в сумме 59100 рублей и пени за несвоевременное внесение в бюджет налога на прибыль - 31597 рублей.

В связи с неуплатой  налоговых санкций в срок, указанный  в требовании от 17.05.01 N 03-1137, Инспекция  Министерства Российской Федерации  по налогам и сборам по Омутнинскому району Кировской области обратилась в арбитражный суд за их принудительным взысканием.

Арбитражный суд Кировской  области, отказывая в удовлетворении иска, руководствуясь пунктом 11 статьи 2, пунктом 6 статьи 6 Закона Российской Федерации "О налоге на прибыль  предприятий и организаций", пунктом 1 статьи 1042, статьей 1043 Гражданского кодекса Российской Федерации, исходил из того, что прибыль, полученная каждым участником совместной деятельности после распределения доходов от реализации продукции, исключается из налогооблагаемой базы при расчетах налога от фактической прибыли и ответчиком обоснованно применена льгота по налогу на прибыль, так как эта прибыль получена в результате совместной деятельности от реализации произведенной медицинской продукции.