Проблемы правового регулирования медиации в России на примере Хабаровского края

 

 

                                        СОДЕРЖАНИЕ

 

Введение………………………………………….…………..……………….4

1 Общие положения о медиации……………………………..…………….6

1.1 Медиация: понятие, особенности, стороны……………….…………….6

1.2 Роль медиатора и  выявление специфических проблем  процедуры медиации……………………………………………………………….…………….8

2 Медиация в России и за рубежом…………...…………...……………..15

2.1 Тенденции развития  медиации в России……………….………………15

2.2 Медиация за рубежом………………………………………..………….19

3 Проблемы правового регулирования медиации в России на примере Хабаровского края……………………………………...…………………….…..24

Заключение…………………………………………………...……………..29

Библиографический список………………………………………………30 
Введение

 

Актуальность данной темы заключается в том, что процедура медиации является новой для российского общества и как следствие известной лишь в узких кругах. Однако действия, производимые в процессе этой процедуры, требуют меньше сил и средств, чем судебное разбирательство. Медиация – особый внесудебный порядок урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения. Кроме того, при заключении соглашения медиации проигравшая сторона отсутствует.1

Объектом данной работы является совокупность общественных отношений, возникающих в процессе заключения соглашения о проведении процедуры медиации.

Предметом данной работы являются правовые нормы, регулирующие вопросы, связанные с процедурой медиации.

Цель работы – на основе изучения и обобщения учебной и специальной литературы, действующего законодательства, практики его применения и толкования, посвященных освещению данной темы, выявить проблемные вопросы, изложить свое отношение к существующим научным позициям, а также попытаться сформулировать собственные предложения по совершенствованию действующего законодательства.

В соответствии с определенной целью возникает необходимость выполнения следующих задач:

• Раскрыть понятие, особенности, стороны медиации.
• Выявить роль медиатор.
• Выяснить специфические проблемы процедуры медиации.
• Уяснить тенденции развития медиации в России.
• Рассмотреть процедуру медиации за рубежом.
• Выяснить проблемы правового регулирования медиации в России.

Правовую базу исследования составило действующие законодательство РФ, а именно Гражданский Процессуальный Кодекс, Арбитражный Процессуальный Кодекс, Федеральный закон № 193-ФЗ от 27.07.2010 г. «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)».

Методологическую основу исследования составляют общенаучные методы (системный, анализ) и частнонаучные методы (формально-юридический, метод сравнения).

Теоретическую основу исследования составляет работы таких авторов как Власов В. И., Гуев А. Н., Дюжаков К. В., Сошникова Т. А., Чижов Б. А., Бондаренко Э. Н. и др.

Структура работы  определяется целью и задачами исследования и состоит из аннотации, введения, трех глав, заключения, списка использованных источников, нормативных актов  и литературы.

 

1 Общие положения о медиации

 

1.1 Медиация: понятие, особенности, стороны

 

Медиация – особый внесудебный порядок урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения.

При заключении соглашения медиации нет проигравшей стороны.

Готовность прибегнуть к медиативной процедуре – признак высокого развития уровня правосознания.

Медиация является отличной альтернативной разрешению спора в судебном порядке, в котором стороны действуют намеренно в сторону разрешения спора, а не сам факт судебного заседания с намерением «вдруг повезет».

Некоторые преимущества медиации перед судебным порядком разрешения споров:

Медиация	Суд
1. Возможность сторонами  выбрать лицо, которому обе стороны  доверяют. 2. Гибкость и безграничность  вариантов процедуры медиации. 3. Возможность договориться  о размере вознаграждения медиатора. 4. Экономия денег и  времени. 5. Возможность формирования  медиативного соглашения исходя  из интересов сторон. 6. Высокая вероятность сохранения деловых и уважительных отношений с контрагентом.	1. Судью выбрать нельзя. 2. Процедура определена  АПК. 3. Невозможность согласовать  размер госпошлины, расходы на  экспертов, возмещение расходов  в пользу выигравшей стороны. 4. Строгая процедура. 5. Ограничение возможности  формирования позиции искового  требования и условий мирного  соглашения. 6. Это редко удается после обращения к «силовым» способам решения спора.

При рассмотрении дела в суде:

1. Решение принимает судья.

2. Риск предоставления  второй стороной «неожиданных»  документов.

3. Риск недооценки правовой  ситуации.

4. Риск перемены судебной  практики.

Использование медиации возможно во множестве различных ситуаций, и попытки описать все из них представляются неосуществимыми. Государственная правоприменительная система может быть вполне подходящей и эффективной для разрешения многих споров, но она требует значительных временных и финансовых затрат. В большинстве случаев медиация обеспечивает более своевременное разрешение спора. Благодаря тому, что медиация отличается неформальностью и гибкостью, она позволяет избегать тех процедур, которые затягивают рассмотрение споров судами. Стороны экономят средства, которые они могли бы потратить на полномасштабное судебное разбирательство, включая расходы на проведение экспертиз, оплату услуг представителей, депозиты. К тому же стороны, решившие прибегнуть к такому процессу, обоюдно сделали такой выбор и заинтересованы в скором и точном разрешении спора.2

Здания судов представляют собой публичные места, и во время слушанья дел, доступ в помещения суда открыт для неограниченного круга лиц. Существуют и исключения, но они не многочисленны.  Медиация позволяет раскрыть и обсудить все спорные моменты конфиденциально. Люди, которые испытывают неудобства при обсуждении личных проблем в открытом судебном заседании, могут быть более раскрепощены.

Когда люди оказываются вовлеченными в конфликт, будь то личный конфликт или профессиональный, это сопровождается сильными чувствами и эмоциями. Правовые процедуры не фокусируются на эмоциональной стороне споров, а, напротив, рассматривают большинство конфликтов через призму обоснованности, допустимости и процесса. Однако для процедуры медиации выражение, осознание и высвобождение эмоций имеет существенное значение. Медиативный подход исходит из предположения о том, что понимание эмоциональных потребностей стороны может выступать в качестве одной из предпосылок урегулирования спора. Для медиации представляют ценность и такие стороны человеческих взаимоотношений как извинение и прощение.

Процедура медиации очень гибкая. Учитывая то, что медиатор имеет дело с человеческой природой и индивидуальными особенностями поведения, он должен иметь возможность адаптации к различным ситуациям, с которыми ему приходится сталкиваться. Поощряется подробное обсуждение всех деталей спора. Неофициальная природа медиации максимально способствует общению участников данной процедуры и их активной работе.3

Минусы медиации:

1. Одна из сторон проявляет  инициативу к началу процедуры  медиации, а вторая, считая свою позицию выигрышной в суде, игнорирует предложение первой.

2. Ограниченные полномочия  юристов в определении условий  медиативного соглашения, они не  участвуют непосредственно в  переговорах.

Как начать процедуру медиации:

1. Выбрать медиатора (кто может являться медиатором, поговорим ниже).

2. Договориться о применении  медиации со второй стороной  по спору либо не договориться.

3. Обратиться к медиатору.

4. Медиатор направляет  второй стороне предложение вступить  в процедуру.

 

1.2 Роль медиатора и  выявление специфических проблем  процедуры медиации

 

Роль медиатора в диагностике проблем в переговорах

Во многих случаях стороны, а также их представители (например, адвокаты) испытывают затруднения при ведении переговоров, направленных на разрешение споров. Известно множество причин, объясняющих существование таких затруднений. К ним, в частности, относятся дефицит общения, нереалистичные ожидания, предубеждения, когнитивные барьеры. Поэтому одна из важнейших задач медиатора состоит в том, чтобы по возможности определить причину, по которой стороны не могут прийти к соглашению в ходе прямых переговоров. И затем он может избрать для себя ту или иную стратегию для того, чтобы помочь сторонам в преодолении выявленных сложностей.4

Выявление специфических проблем.

Несмотря на то, что каждые переговоры и, соответственно, каждая медиация – уникальны, существует ряд специфических проблем, заслуживающих особого внимания, применительно к любой примирительной процедуре. И после того, как медиатор выявит то, что препятствует успешному урегулированию конкретной спорной ситуации, у него появляется возможность изменить динамику переговоров и направить их в более продуктивном направлении.5

1. Недостаточность или  односторонность информации, то  есть нежелание сторон заключить  соглашение может быть вызвано  тем, что им не известны те  или иные сведения. При этом  если одни участники переговоров  высказываются искренне и полно, требуя того же от своего  оппонента, другие – не столь настроены на сотрудничество

2. Психологическое влияние. Если сторонам становится известно о том, чего в аналогичной ситуации добились другие люди в результате разрешения их спора судом или заключения соглашения, они ожидают получения такого же результата, несмотря на то, что обстоятельства их дела могу существенно отличаться.

Другой психологический барьер связан с необъективными представлениями участников переговоров о перспективах урегулирования их спора, вызванным их заинтересованностью и пристрастным отношением к проблеме. В такой ситуации любая информация, которой они располагают, истолковывается ими с точки зрения своих индивидуальных интересов. 6

3. Недостаток опыта или знаний. Многие люди приходят на медиацию, не имея никаких теоретических или практических знаний о переговорах. Они не расположены принимать активное участие в процедуре медиации.

В основе другой проблемы лежит обычное для многих участников конфликтных ситуаций восприятие своих разногласий по принципу «прав – неправ». Такие участники сконцентрированы прежде всего на том, чтобы доказать свою правоту. И поэтому они зачастую неспособны воспринимать иные альтернативные способы урегулирования.

Вопросы медиации регулируются ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». Для того чтобы начать процедуру медиации необходимо заключить в письменной форме соглашение о проведении данной процедуре. Это соглашение должно содержать информацию:7

1) о предмете спора;

2) о медиаторе, медиаторах  или об организации, осуществляющей  деятельность по обеспечению  проведения процедуры медиации; 

3) о порядке проведения  процедуры медиации; 

4) об условиях участия  сторон в расходах, связанных  с проведением процедуры медиации;  

5) о сроках проведения  процедуры медиации.

Поведение и вопросы до начала медиации

Следующим шагом после принятия решения об участии в медиации является подготовка и планирование проведения этой процедуры. Многие события, послужившие поводом к участию в ней, могут иметь существенное значение в ходе медиации. Медиаторы участвуют в подготовке к этой процедуре наравне с ее участниками.

Качественная и всесторонняя подготовка -  это чрезвычайно важное условие для того, чтобы получить удачный опыт участия в медиации. Данное утверждение в равной степени относится и к медиатору, и к сторонам, и к их представителям.8

А. Подготовка медиатора

Часть подготовительных действий медиатора заключается в решении технических вопросов. При этом важной является и интеллектуальная составляющая подготовки к предстоящей процедуре. Она предполагает сбор информации о споре, который необходимо урегулировать, и о его сторонах. А также сосредоточение на процедуре медиации в день его проведения. Крайне важной также является ментальная подготовка медиатора. Она предполагает его готовность внимательно выслушивать участников конфликтной ситуации, анализировать информацию и сохранять нейтральность. Также медиатору необходимо спланировать вступительное обращение к сторонам, в котором он объяснит основные правила проведения процедуры.