Правовая защита Ноу-хау

 В настоящее время  в число указанных правовых  средств входят уголовно-правовые  санкции за промышленный шпионаж; имущественная (гражданско-правовая) ответственность  в форме возмещения убытков; санкции, применяемые по законодательству  о недобросовестной конкуренции (преимущественно также в виде возмещения убытков) и ответственность работников по трудовому законодательству. Одним из эффективных частноправовых средств служит договор о передаче ноу-хау, приводящий в движение весь механизм обязательственно-правовой защиты имущественных интересов обоих участников договора и прежде всего обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, т.е. ноу-хау. Главной правовой предпосылкой этого договора служит фактическая монополия на ноу-хау его разработчика. По аналогии с авторскими договорами и патентными лицензиями ноу-хау может передаваться по договору на исключительных и неисключительных условиях.

 Правовой режим коммерческой  тайны регламентируют ст. ст. 5 - 13 Закона "О коммерческой тайне". В соответствии с данным Законом  определяется круг сведений, которые  не могут составлять коммерческую  тайну.

 Режим коммерческой  тайны не может быть установлен  лицами, осуществляющими предпринимательскую  деятельность, в отношении, в частности, сведений: содержащихся в учредительных  документах юридического лица; документах, дающих право на осуществление  предпринимательской деятельности; о загрязнении окружающей среды; о численности, составе работников, системе оплаты и условиях  труда, о показателях производственного  травматизма; о размерах и структуре  доходов некоммерческих организаций, об их расходах, о численности  и об оплате труда их работников; об использовании безвозмездного  труда граждан в деятельности  некоммерческой организации.

 Меры по охране конфиденциальной  информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя, в частности: определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну; ограничение доступа к ней  путем установления порядка обращения  с этой информацией и контроля  за соблюдением такого порядка; учет лиц, получивших доступ к  информации; нанесение на материальные  носители (документы) грифа "Коммерческая  тайна" с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц - полное наименование и местонахождение, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и местожительство).

    Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, также вправе применять при  необходимости средства и методы  технической защиты конфиденциальности  этой информации, а также другие  меры, не противоречащие законодательству  Российской Федерации.

 Наряду с перечисленными  мерами обладатель информации, составляющей  коммерческую тайну, вправе применять  при необходимости средства и  методы технической защиты конфиденциальности  этой информации, а также другие  меры, не противоречащие законодательству  Российской Федерации.

 Меры по охране конфиденциальности  информации признаются разумно  достаточными, если: исключается доступ  к информации, составляющей коммерческую  тайну, любых лиц без согласия  ее обладателя; обеспечивается возможность  использования такой информации  работниками и передачи ее  контрагентам без нарушения режима  коммерческой тайны. Режим коммерческой  тайны не может быть использован  в целях, противоречащих требованиям  защиты основ конституционного  строя, нравственности, здоровья, прав  и законных интересов других  лиц, обеспечения обороны страны  и безопасности государства.

 Обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, полученной в рамках трудовых  отношений, является работодатель. В целях охраны конфиденциальности  информации работодатель обязан: ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им  своих трудовых обязанностей, с  перечнем информации, составляющей  коммерческую тайну, обладателями  которой являются работодатель  и его контрагенты; ознакомить  под расписку работника с установленным  работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение; создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны.

 В целях охраны конфиденциальности  информации работник обязан, в  частности: выполнять установленный  работодателем режим коммерческой  тайны; не разглашать информацию  как в период работы, так и  после прекращения трудового  договора в течение срока, устанавливаемого  в соответствии с законом или  договором; возместить причиненный  работодателю ущерб, если работник  виновен в разглашении информации.

 Причиненные ущерб  либо убытки не возмещаются  работником или прекратившим  трудовые отношения лицом, если  разглашение информации, составляющей  коммерческую тайну, явилось следствием  непреодолимой силы, крайней необходимости  или неисполнения работодателем  обязанности по обеспечению режима  коммерческой тайны.

 Отношения между обладателем  информации, составляющей коммерческую  тайну, и его контрагентом в  части, касающейся охраны конфиденциальности  информации, регулируются законом  и договором. В договоре должны  быть определены условия охраны  конфиденциальности информации, в  том числе в случае реорганизации  или ликвидации одной из сторон  договора в соответствии с  гражданским законодательством, а  также обязанность контрагента  по возмещению убытков при  разглашении им этой информации  вопреки договору.

 Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, по мотивированному требованию  органа государственной власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления  предоставляет им на безвозмездной  основе информацию, составляющую  коммерческую тайну. В случае  отказа обладателя информации  данные органы вправе затребовать  эту информацию в судебном  порядке. При этом они обязаны  создать условия, обеспечивающие  охрану конфиденциальности информации, предоставленной им юридическими  лицами или индивидуальными предпринимателями.

 Права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, возникают с момента установления  им в отношении такой информации  режима коммерческой тайны. Обладатель  информации имеет, в частности, право: устанавливать, изменять и отменять  в письменной форме режим коммерческой  тайны в соответствии с законом  и гражданско-правовым договором; использовать информацию для  собственных нужд; разрешать или  запрещать доступ к ней; определять  порядок и условия доступа; вводить  информацию в гражданский оборот  на основании договоров.

 Обладатель информации  вправе также требовать от  юридических, физических лиц и  различных органов, получивших доступ  к ней, соблюдения обязанностей  по охране ее конфиденциальности; защищать в установленном законом  порядке свои права в случае  разглашения, незаконного получения  или незаконного использования  третьими лицами информации, составляющей  коммерческую тайну, в том числе  требовать возмещения убытков, причиненных  в связи с нарушением его  прав.

 Нарушение требований  Закона "О коммерческой тайне" влечет за собой дисциплинарную, гражданско-правовую, административную  или уголовную ответственность  в соответствии с законодательством  Российской Федерации. При этом  лицо, которое использовало информацию, составляющую коммерческую тайну, и не имело достаточных оснований  считать ее использование незаконным, в том числе получило доступ  к ней в результате случайности  или ошибки, не может в соответствии  с законом быть привлечено  к ответственности.

§ 3. Первоначальные и производные формы приобретения (присвоения) ноу-хау

При установлении на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации товаров и их производителей исключительных прав круг гражданско-правовых форм их первоначального и производного приобретения значительно шире, нежели в случае, когда на эти результаты, сохраняемые в режиме ноу-хау, таких прав в принципе не может возникнуть.

 Поскольку на ноу-хау  нет исключительного права и  приобретается само ноу-хау, то  можно говорить о первоначальных  и производных формах приобретения (присвоения) самого ноу-хау. Во-первых, как отмечалось, сам разработчик, бесспорно, вправе фактически использовать  свое ноу-хау, т.е. он приобретает (присваивает в силу факта разработки) возможность применения ноу-хау  в своей собственной предпринимательской  сфере.

 Во-вторых, закон допускает  еще одну форму первоначального  приобретения ноу-хау лицом, не  являющимся его разработчиком. Речь  идет о работодателе, который, имея  первоначальное право на патентование  служебного объекта промышленной  собственности, созданного его работником, принял решение не патентовать  этот объект, а сохранять его в тайне, т.е. по существу в режиме ноу-хау.

 Из производных форм  приобретения исключительных прав  большинство неприменимо к приобретению  ноу-хау. Ноу-хау нельзя (согласно  п. 6 ст. 66 ГК) передавать в качестве  вклада в уставный (складочный) капитал. Это объясняется назначением  данного капитала и необходимостью  минимального гарантирования с  его помощью интересов кредиторов  юридического лица (в том числе  на случай ликвидации, в том  числе банкротства). Однако это  отнюдь не исключает возможности  передачи ноу-хау по договору  любому другому субъекту, в том  числе тому юридическому лицу, одним из учредителей (участников) которого является обладатель  ноу-хау.

 Немногочисленность гражданско-правовых  форм передачи ноу-хау не означает  его маловажности. Она коренится  в самой природе ноу-хау как  неохраняемой конфиденциальной  информации.

 Ноу-хау не переходит  ни по наследству, ни в связи  с реорганизацией юридического  лица, ни по договору продажи (аренды) предприятия, ни по брачному договору. По закону ноу-хау можно передать (внести) лишь в качестве вклада  в общее имущество товарищей  по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), поскольку таким вкладом признаются любые знания, навыки и умения (п. 1 ст. 1042 ГК). Так что единственной производной (обязательственно-правовой) формой приобретения ноу-хау является договор о его передаче. Конечно, ноу-хау можно и подарить, и передать в доверительное управление, и распорядиться иным образом, в том числе передать любому физическому или юридическому лицу безвозмездно или за плату по соглашению. Однако во всех случаях это должно быть оформлено лишь при наличии всех необходимых предпосылок и по правилам, предъявляемым к договору о передаче ноу-хау.

§ 4. Некоторые особенности передачи ноу-хау

В условиях рынка интеллектуальная собственность компании становится все более значимым инструментом на пути к коммерческому успеху. Научно-технические разработки, экономические и организационные решения, неизвестные третьим лицам, могут предоставлять компании конкурентные преимущества и служить основным или дополнительным источником прибыли. Все чаще владельцы такой информации осознают необходимость ее защиты в качестве секретов производства (ноу-хау).

Правовой режим охраны секрета производства (ноу-хау), порядок распоряжения исключительным правом и ответственность за его нарушение установлены в четвертой части Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) и Федеральном законе № 98-ФЗ «О коммерческой тайне». В законодательстве понятия «секрет производства» и «ноу-хау» являются синонимами.

У защиты информации в качестве ноу-хау есть ряд преимуществ. Во-первых, таким образом может охраняться практически любая конфиденциальная информация. Во-вторых, ноу-хау не требует государственной регистрации, поэтому получение охраны не связано с расходами и временем на ее получение. В-третьих, в отличие от других объектов интеллектуальной собственности, которые действуют в течение определенного срока, исключительное право на ноу-хау действует бессрочно до момента утраты конфиденциальности сведений, составляющих его содержание.

1. Распоряжение  исключительным правом и виды  договоров

Правовая охрана информации в качестве ноу-хау позволяет владельцу не только сохранять ее конфиденциальность, но и получать прибыль от ее использования другими лицами. Российское законодательство предусматривает распоряжение исключительным правом на ноу-хау любым не противоречащим закону способом, в том числе путем его отчуждения или предоставления права на его использование в установленных договором пределах (ст. 1233 ГК РФ). На практике отчуждение (продажа) исключительного права на ноу-хау происходит довольно редко, тогда как договоры о предоставлении права на его использование широко распространены.

Основным видом таких договоров является лицензионный договор. Ноу-хау может выступать самостоятельным объектом такого договора или служить дополнением к запатентованному изобретению или товарному знаку. Право на использование ноу-хау может передаваться и в составе комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии. Например, при передаче права на открытие сетевого салона красоты правообладатель, как правило, предоставляет пользователю право на использование не только товарного знака, но и своих ноу-хау – технологий стрижек, методов обучения и организации персонала и т.д.