Порядок заключения и характеристика контракта на поставку товаров (продукции) для обеспечения государственных нужд

Филиал организации не может выступать ни в роли заказчика, ни в роли участника размещения заказа, так как согласно ч. 3 ст. 55 ГК РФ представительства и филиалы не являются юридическими лицами, а соответственно, не отвечают по своим обязательствам и не могут от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде. Однако филиал вправе участвовать в конкурсе в качестве представителя участника размещения заказа или заказчика. При этом полномочия филиала в соответствии с ч. 3 ст. 8 Закона о размещении заказов должны быть подтверждены надлежаще оформленной доверенностью или нотариально заверенной копией такой доверенности.

Законом о размещении заказов17 устанавливается в некоторых случаях обязанность проводить конкурс только для специальных субъектов, такими являются субъекты малого предпринимательства (например, п. 1 ст. 15).

К субъектам малого предпринимательства согласно ст. 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»18 относятся: внесенные в Единый государственный реестр юридических лиц потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также индивидуальные предприниматели, крестьянские (фермерские) хозяйства.

Характеристика сторон контракта поставки для государственных нужд невозможна без упоминания реестра недобросовестных поставщиков.

Реестр недобросовестных поставщиков (далее – Реестр) (ст. 19 Закона о размещении заказов19) – это публичный реестр, формируемый из участников проводимых торгов и других способов размещения заказа, заказчиками, уполномоченными органами, уклонившимися от заключения контракта или от представления обеспечения исполнения контракта, если таковое требовалось документацией процедуры закупки, а также из поставщиков (исполнителей, подрядчиков), контракты с которыми расторгнуты по решению суда или по соглашению сторон в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Ведение Реестра поручено Федеральной антимонопольной службе России (уполномоченный орган).

Согласно ч. 2 ст. 19 Закона о размещении заказов20 в Реестр включаются сведения об участниках размещения заказа, уклонившихся от заключения государственного или муниципального контракта, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми государственные или муниципальные контракты по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими государственных или муниципальных контрактов.

Информация о недобросовестных поставщиках находится на официальном сайте в открытом доступе, и с ней может ознакомиться любой желающий.

Реестровая запись, содержащая сведения о недобросовестном поставщике (исполнителе, подрядчике), исключается из реестра уполномоченным органом только по истечении 2-х лет после ее внесения. Следовательно, внесение об организации сведений в Реестр  практически означает для нее запрет на участие в государственных и муниципальных закупках в течение 2 лет, потому что практически все заказчики на основании ч. 2 ст. 11 Закона о размещении заказов21 включают в извещение о проведении конкурса требование об отсутствии в реестре недобросовестных поставщиков.

Судебной практикой установлено, что нарушение срока возврата контракта победителем не может рассматриваться как уклонение от заключения контракта и, следовательно, основание внесения сведений в Реестр22.

В другом случае суд признал уклонившимся от заключения контракта организацию на основании нарушения им ч. 11 ст. 41.12 Закона о размещении заказов – не был направлен оператору электронной площадки подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника размещения заказа, документ об обеспечении исполнения контракта, на основании чего организация была включена в Реестр23.

2. Условия заключения контракта

Законом о контрактной системе, помимо существующих способов осуществления закупок, предусмотрено внедрение новых: конкурса с ограниченным участием, двухэтапного конкурса и запроса предложений, а открытый аукцион авторы проекта предлагают проводить только в форме электронного аукциона24.

В рамках данной работы рассматриваются способы, предусмотренные действующим законодательством25, а именно: открытый конкурс, открытый аукцион в электронной форме, размещение заказов у единственного поставщика, запрос котировок.

Законом о размещении заказов предусмотрено заключение контракта на следующих условиях:

1. При конкурсе контракт заключается на условиях, указанных в поданной участником конкурса, с которым заключается контракт, заявке на участие в конкурсе и в конкурсной документации. При заключении контракта цена такого контракта не может превышать начальную (максимальную) цену контракта (цену лота), указанную в извещении о проведении открытого конкурса. В случае если контракт заключается с физическим лицом, заказчик, если в конкурсной документации не предусмотрено иное, уменьшает цену контракта, предложенную таким лицом, на размер налоговых платежей, связанных с оплатой контракта, за исключением индивидуальных предпринимателей и иных лиц, занимающихся частной практикой (ч. 3 ст. 29).

Под конкурсом, согласно Закону о размещении заказов, следует понимать торги, победителем которых признается лицо, которое предложило лучшие условия исполнения контракта и заявке на участие в конкурсе которого присвоен первый номер (ч. 1 ст. 20).

2. При аукционе контракт заключается на условиях, указанных в документации об аукционе, по цене, предложенной победителем аукциона, либо в случае заключения контракта с участником аукциона, который сделал предпоследнее предложение о цене контракта, по цене, предложенной таким участником. В случае если контракт заключается с физическим лицом, заказчик, если иное не предусмотрено документацией об аукционе, уменьшает цену контракта, предложенную таким лицом, на размер налоговых платежей, связанных с оплатой такого контракта, за исключением индивидуальных предпринимателей и иных лиц, занимающихся частной практикой (ч. 3 ст. 38).

Под аукционом на право заключить контракт следует понимать торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену контракта, за исключением случаев26, если:

- при проведении аукциона на право заключить контракт на оказание услуг по открытию и ведению банковских счетов, осуществлению расчетов по этим счетам цена контракта снижена до нуля, аукцион проводится на продажу права заключить контракт. В этом случае победителем аукциона признается лицо, предложившее наиболее высокую цену права заключить контракт;

- аукцион проводится путем снижения общей начальной (максимальной) цены запасных частей к технике, к оборудованию и начальной (максимальной) цены единицы услуги и (или) работы по техническому обслуживанию и (или) ремонту техники, оборудования, предусмотренных перечнем запасных частей к технике, к оборудованию, указанном в п. 5 ч. 4 ст. 34 Закона о размещении заказов, победителем аукциона признается лицо, предложившее наиболее низкую общую цену запасных частей к технике, к оборудованию, предусмотренных указанным перечнем.

3. При открытом  аукционе в электронной форме (ОАЭФ) контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении ОАЭФ и документации об аукционе, по цене, предложенной победителем ОАЭФ, либо в случае заключения контракта с иным участником аукциона по цене, предложенной таким участником (ч. 10 ст. 41.12).

В случае если все участники ОАЭФ, которые обязаны заключить контракт при уклонении победителя аукциона или иного участника открытого аукциона, с которым заключается контракт, признаны уклонившимися от заключения контракта, заказчик принимает решение о признании ОАЭФ несостоявшимся. В этом случае заказчик вправе заключить контракт с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком) в соответствии с ч. 1 ст. 40 Закона о размещении заказов. При этом такой контракт должен быть заключен на условиях, предусмотренных документацией об ОАЭФ, и цена такого контракта не должна превышать предложенную при проведении ОАЭФ наиболее низкую цену контракта (ч. 14 ст. 41.12).

В случае заключения контракта с физическим лицом, за исключением индивидуального предпринимателя и иного занимающегося частной практикой лица, оплата такого контракта, если иное не предусмотрено документацией об ОАЭФ, уменьшается на размер налоговых платежей, связанных с оплатой контракта (ч. 18 ст. 41.12).

Под открытым аукционом в электронной форме на право заключить контракт понимается открытый аукцион, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в порядке, установленном настоящей главой (ч. 1 ст. 41.1.).

4. При запросе  котировок контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением о проведении запроса котировок, по цене, предложенной в котировочной заявке победителя в проведении запроса котировок или в котировочной заявке участника, с которым заключается контракт в случае уклонения победителя в проведении запроса котировок от заключения контракта (ч. 8 ст. 47).

Размещение заказа путем запроса котировок осуществляется в целях оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайной ситуации природного или техногенного характера и не ограничивает цену контракта (ч. 1 ст. 53)

Порядок заключения государственного контракта предусмотрен ГК РФ в ст. 528 и включает в себя разработку государственным заказчиком проекта контракта и направление его поставщику (если иное не предусмотрено соглашением между ними).

Контракт подписывается только уполномоченным лицом. Если победителем конкурса является юридическое лицо, то контракт может подписываться без доверенности только руководителем этого юридического лица. Для индивидуальных предпринимателей и физических лиц обязательно только нотариально заверенная доверенность, а для юридических лиц достаточно доверенности, заверенной организацией.

После подписания контракта заверение его печатью проводится только в случае его заключения  с юридическим лицом (физическое лицо и индивидуальный предприниматель не должны иметь печать).

3. Содержание контракта

Контракт состоит из реквизитов и условий. По юридическому значению условия контракта делятся на существенные, обычные и случайные. В соответствии с ГК РФ контракт считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям.

Существенными являются условия о предмете контракта, условия, которые законодательно определены как существенные или необходимые для контракта на поставку товаров для государственных нужд, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.27

Анализ законодательства позволяет сделать вывод о том, что норами права не всегда определено, какие условия являются существенными, что допускает неоднозначное толкование этого вопроса даже судом28.

Ч. 1 ст. 6 и ч. 4 ст. 47 Закона о размещении заказов указано, что определение предмета и существенных условий контракта возложено на заказчика, уполномоченный орган, который, в лице комиссии, должен выявить условия контракта, являющиеся существенными по его мнению, ибо ни в контракте, ни в Законе о размещении заказов они не отмечены как таковые.

Анализ научной литературы, авторы статей29 относят к существенным условиям контракта следующие:

1. о предмете;
2. цене;
3. сроках (периодах) поставки товара;
4. порядке приемки заказчиком поставленного товара;
5. перечне документов, подтверждающих соответствие товара требованиям, установленным в соответствии с законодательством РФ;
6. ответственности поставщика.

Указанные условия рассмотрены подробнее.

1. Предмет контракта (наименование товара, его характеристика, количество, требования к качеству)

Необходимо отметить, что при размещении заказов на товар, который в дальнейшем будет являться предметом контракта, необходимо руководствоваться Постановлением Правительства РФ от 04.11.2006 № 642 «О Перечне товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, размещение заказов на которые осуществляется у субъектов малого предпринимательства»30.

Под товарами понимаются объекты материального мира, произведенные для свободного обмена и продажи. К товарам, в частности, относятся изделия, оборудование, инструменты и др. В случае если по условиям процедуры выбора поставщика происходит закупка товара и сопутствующих услуг (упаковка, транспортировка, монтаж, наладка и т.п.), процедура рассматривается как направленная на закупку товара при условии, что стоимость таких сопутствующих услуг не превышает стоимости самих товаров.

Важно, чтобы все требования к предмету будущего контракта были детально прописаны в конкурсной документации. Минэкономразвития в п. 4 своего письма31 указывает, что от того, насколько ответственно, обоснованно и внимательно заказчик, уполномоченный орган устанавливает в конкурсной документации требования и показатели к предмету государственного заказа (контракта), в большой степени зависят итоги конкурсов и последующее исполнение контрактов.