Порядок и способы создания юридический лиц

Так, Тындинский городской муниципалитет  обратился в Амурский областной арбитражный суд с иском о признании недействительным постановления администрации одного из районов Амурской области о регистрации производственно – ООО «Бамнефтепродукт», поскольку названное предприятие учреждено (и расположено) на территории, подведомственной городскому муниципалитету.

В ходе рассмотрения дела арбитражным судом было установлено, что согласно генеральному плану г. Тынды южная промышленная зона, на территории которой учреждена Организация, отнесена к городской черте.

В этой связи Амурский областной  арбитражный суд правомерно признал постановление районной администрации недействительным как принятое с превышением компетенции.²¹

Статья 12 Закона «О государственной  регистрации юридических лиц» содержит закрытый перечень документов, представляемых в регистрирующий орган. Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов.

Федеральными законами может устанавливаться  специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц.

Порядок учреждения и госрегистрации некоммерческих организаций регулируется ст. 13.1. Закона о некоммерческих организациях, ст. 2 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также Указом Президента РФ от 13.10.2004 N 1313 О Вопросах Министерства юстиции.

Указанный порядок привлекает к  регистрации указанных субъектов два федеральных органа (Минюст и ФНС РФ), тем самым существенно усложняет процесс создания некоммерческих организаций, растягивает срок регистрации (срок регистрации на практике до 30²² дней и более в сравнении со сроком регистрации, предусмотренным Законом о регистрации юридических лиц – до 5 рабочих дней²³). Указанные обстоятельства делают некоммерческие организации менее привлекательными для простого человека, в отличии от коммерческих, которые, в отличие от первых, любой гражданин сможет зарегистрировать в кратчайшие сроки без посторонней помощи.

В качестве принципиальной проблемы следует назвать следующее. Государственная регистрация юридических лиц является чрезвычайно важным институтом правовой системы любого государства, основными задачами которой является легитимация коммерческих и некоммерческих организаций и воспрепятствование вступления в правоотношения субъектов, нарушивших требования законодательства к их статусу (т.е. реализуется контрольная, охранительная функции).

В связи с этим трудно согласиться с теми авторами, которые полагают, что государственная регистрация юридических лиц должна носить чисто формальный (или технический) характер²⁴, т.е. выполнять исключительно статистическую и учетную функции. Роль и значение этого института намного шире. Помимо названных функций, его роль заключается, главным образом, в контроле над созданием, реорганизацией и ликвидацией юридического лица, иными изменениями его статуса, а также в определении, как нами уже отмечалось, пределов существования юридического лица во времени, в пространстве, в правомочиях, в «прозрачности» данного статуса для других и определенности для себя.

Однако отечественное  законодательство о государственной  регистрации юридических лиц, сформировавшееся к 2002 г., пошло по иному пути. Общая концепция свидетельствует об излишнем формализме процедуры государственной регистрации, демократизации этого института, что может негативно сказаться на деятельности законопослушных (безусловно, не всех) заявителей.

Либерализация и формализм процедуры государственной регистрации проявились в излишне узком перечне документов, который заявителю необходимо представить для осуществления регистрационных действий, в путанице в требованиях к содержанию документов и самой форме государственной регистрации.

Так, в настоящее время  серьезной проблемой действующего законодательства является отсутствие каких бы то ни было механизмов реального контроля наличия имущества, составляющего уставный капитал юридического лица. Среди документов, которые необходимо представить для государственной регистрации юридического лица в связи с его созданием, ст. 12 Закона о регистрации предусматривает два документа, содержание которых затрагивает уставный капитал, – заявление о государственной регистрации и учредительные документы регистрируемого юридического лица. Согласно официальной форме заявления в ней заявитель указывает лишь на форму имущественной основы (уставный капитал, складочный капитал, уставный фонд, паевые взносы), а также его размер. То же самое предусмотрено и в отношении учредительных документов. Гражданский кодекс РФ в ст. 52 не предусматривает в качестве обязательных наличие сведений об уставном капитале. Специальные нормы закреплены в законах, регламентирующих различные организационно-правовые формы. Так, статья 12 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» ставит в обязанность учредителям указать в учредительном договоре «размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов». Устав также должен содержать среди прочих сведения о размере уставного капитала общества, а также сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества. Аналогичные требования предусмотрены и в Федеральном законе «Об акционерных обществах», ст. 11 которого сведения о размере уставного капитала общества ставит в качестве обязательных для устава.

Несмотря на то, что  Постановление Правительства РФ от 15.04. 2006 № 212 в Приложении № 2, основываясь  на ст. 10 ФЗ РФ о регистрации, закрепило как перечень и формы документов, необходимых для осуществления соответствующих регистрационных действий, так и требования к их оформлению²⁵, надо признать, что в силу отсутствия в федеральных законах ссылки на возможность подобного закрепления, правомерность такого списка довольно сомнительна. На практике это приводит к многочисленным проблемам.

Сама форма заявления  о государственной регистрации  не отличается достаточной четкостью  и однозначностью, что должно быть присуще любому официальному документу.

В заявлении²⁶ заявитель подтверждает, что представленные учредительные документы соответствуют установленным требованиям законодательства, что содержащиеся в документах сведения достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный порядок учреждения юридического лица, что в установленных законом случаях вопросы создания юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления. Далее нотариально заверяется подпись юридического лица. Таким образом, получается, что законодатель исключает из процедуры государственной регистрации проведение правовой экспертизы документов на предмет их соответствия требованиям законодательства РФ (ранее данное положение было необходимым условием), возлагая эту обязанность на заявителя.

Если исходить из смысла действующей регистрации закона, получается, что в случае предоставления в надлежащий регистрирующий орган всех предусмотренных Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» документов орган регистрации обязан зарегистрировать создаваемую организацию даже при условии несоответствия поданных документов нормам российского законодательства²⁷ (к примеру, единственным учредителем общества с ограниченной ответственностью выступает другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица – п. 2 ст. 88 ГК РФ).

А вот уже после государственной регистрации регистрирующий орган может обратиться или, по своему усмотрению, не обратиться в суд с требованием о ликвидации этого юридического лица, когда эти нарушения неустранимы. Возникает вопрос о критериях этой «неустранимости», порядке их выявления и о субъекте, их определяющем.²⁸ К сожалению, законодателем по данному вопросу соответствующий механизм не предусмотрен.

Разумнее было бы с  учетом интересов двух сторон (при  условии, конечно, что заявитель правопослушное лицо) сохранить необходимость проведения правового анализа представленных на государственную регистрацию документов, как это было ранее. Отказ от этого положения приводит к многочисленным судебным решениям.

4. Ответственность за нарушение правил регистрации, а равно и за представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения.

С 01.07.2002 предусмотрена  уголовная ответственность (абз. 1 ч. 1 ст. 171 УК РФ) за нарушение правил регистрации, а равно и за представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения. За данные нарушения ответственность лица устанавливаемая в рамках, начиная со штрафа в размере от трехсот минимальных размеров оплаты труда и заканчивая лишением свободы на срок до трех лет. С одной стороны, уголовная ответственность призвана обязать более ответственно подходить к процессу создания и государственной регистрации юридических лиц, но, с другой стороны, такое новшество не представляется результативным²⁹.

В этой связи представляется целесообразным внести изменения в  Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в части уполномоченного для представления в регистрирующий орган документов лица, установив ответственность за представленные сведения для руководства данного юридического лица или специалиста (юриста) по регистрации, чьи полномочия определены соответствующим соглашением с учредителями создаваемого юридического лица. При этом на основании выданной от имени этих лиц доверенности, оформленной надлежащим образом, непосредственно подать в регистрирующий орган необходимые документы может любое лицо.

Видится очевидной необходимость  проведения предварительной проверки учредительных документов юридического лица на соответствие их положений нормам российского законодательства. Наиболее эффективным представляется возложение обязанности по осуществлению проверки учредительных документов на предмет соответствия содержащихся в них положений на регистрирующий орган.

В случае же выявления  нарушения установленного порядка  образования юридического лица или несоответствия его учредительных документов закону видится целесообразным установить для регистрирующего органа обязанность отказать в государственной регистрации такой организации. При представлении заведомо ложных сведений или грубых нарушений закона, допущенных при создании юридического лица, по решению суда его учредителям может быть запрещено выступать учредителем иных юридических лиц. Если данные нарушения были допущены специалистом, к которому обратились учредители для правовой помощи в создании организации, – по решению суда специалист может быть лишен права заниматься указанной деятельностью.

Для этого, прежде всего, необходимо внести соответствующие изменения в Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

В соответствии со ст. 4 Закона «О государственной регистрации  юридических лиц» предусматривается создание Единого государственного реестра юридических лиц, сведения из которого являются общедоступными (ст. 6). Вместе с тем Закон не определяет дифференциации реестра юридических лиц по территориальному признаку в рамках различных субъектов РФ. Дважды (п. 1 ст. 15 и п. 4 ст. 18) упоминается об изменении одного реестра юридических лиц на другой, но при этом Закон не разрешает вопроса смены одного реестра на другой при реорганизации юридического лица, не определяет, что обязан делать регистрирующий орган при смене места нахождения юридического лица в реестре, в который оно будет внесено (п. 4 ст. 18). Совершенно не затрагивается проблема смены специального реестра на общий и наоборот. К примеру, хозяйственные общества с иностранным участием регистрируются не в общем реестре юридических лиц, а в специальном. При выбытии иностранных участников такое общество не подлежит ликвидации как юридическое лицо, хотя при этом существенно изменяется его статус. Соответственно, подобное общество должно быть переведено в общий реестр юридических лиц, однако процедуры и сроки такого перевода, порядок передачи и хранения документов не разработаны. При неразработанности процедур перевода юридического лица из одного реестра в другой внутри страны, очевидно, не приходится говорить о наличии каких-либо норм, связанных с взаимодействием с реестрами юридических лиц иностранных государств.

Изменения законодательства, имевшие место в последнее  время, не всегда отвечают запросам законопослушных  субъектов, возможности нормального функционирования гражданских правоотношений, а в ряде случаев порождают еще больше проблем и негативных последствий, нежели существовавший ранее порядок.

5. Явочно-нормативный способ. Пострегистрационная стадия

Явочно-нормативный способ создания юридического лица завершается пострегистрационной стадией.

На этой стадии происходит уточнение содержания правосубъектности  данного юридического лица, а также  ее детализация и индивидуализация.³⁰

Пострегистрационная стадия характеризуется двумя группами отношений: отношения по формированию правоспособности юридического лица (к ним относятся: постановка организации на налоговый учет, присвоение кодов статистического учета, изготовление печати, открытие счета в банке, при необходимости – получение лицензии); отношения, не оказывающие влияние на формирование правоспособности юридического лица, но влекущие применение санкций, предусмотренных законодательством (постановка на учет во внебюджетные фонды, регистрация товарного знака).

Для более эффективного развития экономических отношений  представляется целесообразным значительно упростить пострегистрационную стадию создания для юридического лица, возложив обязанность по совершению ряда процедур (например, регистрацию в органах статистического учета, изготовление печати) на регистрирующий орган.

В частности, на юридическое  лицо возложена обязанность встать на учет в ТО отделениях государственных  социальных фондов: Пенсионного, Фонда социального страхования, Фонда обязательного медицинского страхования.³¹ Применительно к вопросу постановки организации на учет во внебюджетные фонды следует отметить, что она не оказывает влияния на формирование правоспособности юридического лица, а при неисполнении влечет лишь применение к юридическому лицу административной ответственности. Здесь важно подчеркнуть, что в силу закона ответственность наступает именно у юридического лица,³² а не у органа конкретного лица.³³

Орган является частью юридического лица, именно посредством органа юридическое лицо доводит до других участников гражданского оборота свою волю. Когда директор общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества подписывает договор, то не он, а само юридическое лицо является стороной по договору. Точно так же и присутствие директора в арбитражном процессе означает, что участником процесса является юридическое лицо, и в отношении него, а не директора решение будет обладать принудительной силой.³⁴