Порядок и способы создания юридический лиц

Из данной статьи Закона вытекает, что не могут служить  основаниями для отказа в государственной  регистрации юридического лица:

• противоречия учредительных документов (изменений/ дополнений к ним);
• принятие решения о внесении изменений в учредительные документы некомпетентным органом юридического лица;
• нарушение порядка принятия таких изменений;
• включение недостоверных сведений в учредительные документы (сведений фактического характера, в отличие от положений, противоречащих законодательству).

При этом если три первые группы оснований для отказа в  государственной регистрации охватывались в той или иной мере нормой абз. 2 п. 1 ст. 51 ГК РФ в прежней редакции (несоответствие учредительных документов Закону), то последнее из названных оснований не имеет какого-либо законодательного закрепления.

На практике регистрирующие органы отказывают в регистрации  юридических лиц в каждом случае включения недостоверных сведений, попросту опечаток, в пакете документов, подаваемых на госрегистрацию.

Наряду со сказанным  существуют другие проблемы в создании юридических лиц явочно-нормативным способом.

Реализация явочно-нормативного способа создания юридических лиц включает (условно) три стадии: подготовительную, непосредственно государственную регистрацию и пострегистрационную.

Основная стадия –  стадия государственной регистрации. Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое  лицо считается созданным с момента  его государственной регистрации. После государственной регистрации вновь возникшее юридическое лицо, выражая уже свою волю, может одобрить или не одобрить действия учредителей на подготовительном этапе. Таково, например, правило п. 3 ст. 10 Федерального закона «Об акционерных обществах»¹², которое устанавливает солидарную ответственность учредителей по обязательствам, связанным с созданием акционерного общества и возникающим до его государственной регистрации. Созданное общество несёт ответственность по обязательствам учредителей только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров, т.е. высшего органа этого юридического лица.

Однако значимость подготовительной стадии в реализации явочно-нормативного способа создания юридических лиц  нельзя недооценивать.  Она реализуется по инициативе учредителей и требует определенной организационной работы¹³.

Решение об учреждении юридического лица должно содержать сведения о месте и времени принятия документа; о лицах (лице), его принявших; его (их) подписи (подписей); оттиск круглой печати юридического лица – учредителя; сведения о результатах голосования и принятых решениях по вопросам учреждения юридического лица; об утверждении его учредительных документов; об утверждении денежной оценки (взносов, вкладов), вносимых в имущество юридического лица в неденежной форме; об избрании или назначении органов юридического лица. Это требует определенных финансовых затрат.

2.1 Наименование юридического лица

Согласно ст. 54 ГК РФ, будущее  юридическое лицо должно иметь свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Назначение фирменного наименования состоит  в идентификации коммерческой организации, индивидуализации ее деятельности в хозяйственном обороте.

Кроме указания на организационно-правовую форму, фирменное наименование может быть представлено именем или фамилией, либо характеризовать предмет деятельности, либо быть произвольным.

Конкретизация содержащихся в ст. 54 ГК РФ общих указаний относительно содержания фирменного наименования, применительно к отдельным видам юридических лиц, включена в отдельные статьи ГК РФ.

Так, фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество» (ст. 69 ГК РФ). Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слов «товарищество на вере» (ст. 82 ГК РФ).

В большинстве случаев  учредители организации вправе выбрать для нее любое наименование. Ограничения установлены законом для ряда случаев. Так, в силу ст. 2 Федерального закона «Об инвестиционных фондах», фирменное наименование акционерного инвестиционного фонда содержит слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд». Иные юридические лица не вправе использовать в своих наименованиях слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд» в любых сочетаниях, за исключением случаев, предусмотренных указанным законом.

Установлено, что в  названиях организаций (за исключением  политических партий, профессиональных союзов, религиозных объединений, а также общественных объединений, имеющих статус общероссийских) наименования «Россия», «Российская Федерация», слово «федеральный» и образованные на их основе слова и словосочетания применяются в соответствии с актами Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации.

В целях недопущения  нарушения Постановления Правительства РФ № 1463¹⁴ и во избежание ошибок при государственной регистрации создания вышеуказанных юридических лиц, регистрирующие (налоговые) органы при отсутствии документа, подтверждающего согласованность вопроса об использовании в наименовании юридических лиц слов «Россия», «Российская Федерация», «федеральный» с соответствующим государственным органом, выносят решение об отказе в государственной регистрации¹⁵.

Пример. ЗАО «Первое  предприятие по торговле и переработке  кофе «Росскофе» обратилось в арбитражный  суд с исковым заявлением о  признании недействительным отказа регистрационной палаты в регистрации изменения устава, которым в название организации было включено сокращение «росс». Решением суда в удовлетворении исковых требований было отказано.

Не согласившись с  выводами суда первой и апелляционной инстанций, признавших правомерность отказа в государственной регистрации, Истец в кассационной жалобе требовал их отмены, мотивируя свое требование тем, что он в своем наименовании использует не слово «Россия», а слово итальянского происхождения «Rosso» – красный.

Однако федеральный  арбитражный суд округа мотивы требования ЗАО признал несостоятельными¹⁶.

Защита исключительных прав юридического лица на фирменное  наименование на территории РФ предусмотрена положениями ст. 8 Парижской Конвенции от 02.03.1883 «По охране промышленной собственности». Кроме того, с 01.01.2008 одной из ключевых категорий Корпоративного права - исключительному праву на фирменное наименование посвящена ст. 1474 ГК РФ. Вводным законом (ст. 17) пункт 4 ст. 54 изложен в новой редакции, согласно которой права на фирменные наименования определяются в соответствии с правилами раздела VII ГК РФ.

2.2 Место нахождения юридического лица

Существенным вопросом при решении организационных  вопросов создания юридического лица, в том числе явочно-нормативным способом, является вопрос выбора адреса места нахождения организации.

Так в соответствии со статьей 28 ГПК РФ иск к юридическому лицу предъявляется по месту его  нахождения. До введения в действие Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в соответствии с пунктом 21 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 1 июля 1996 года № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ» местом нахождения юридического лица является место нахождения его органов. Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (п. 1 ст. 13) определяет местом нахождения юридического лица место нахождения постоянно действующего исполнительного органа, а при отсутствии такового – место нахождения органа или лица, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица.

В случае указания в графе  «Адрес (место нахождения) юридического лица» заявления о госрегистрации юридического лица, в том числе регистрации его по месту нахождения, адрес массовой регистрации регистрирующий орган вправе отказать заявителю в такой регистрации¹⁷.

С другой стороны, нередки  случаи, когда одно или несколько физических лиц выступают учредителем юридического лица, деятельность которого осуществляется не по месту нахождения его исполнительных органов, (торговые точки, мастерская и т.д.).

Совершенно очевидно, что в течение деятельности данной организации место нахождения данных помещений может меняться по ряду объективных причин. Как вариант, вижу допустимым предоставлять возможность данному юридическому лицу в учредительных документах указывать домашний адрес одного из учредителей, то связь с этим лицом не будет потеряна, а у участников не будет необходимости приобретать «юридический адрес» и регистрировать организацию по несуществующему адресу.

На подготовительной стадии реализации явочно-нормативного способа создания юридического лица возникает вопрос о правовом положении создаваемого юридического лица.

3. Государственная регистрация юридических лиц

Способность юридического лица иметь права и исполнять  обязанности возникает в момент создания, определяющегося датой  внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) – п. 3 ст. 49 ГК РФ¹⁸. Исходя из этого, получается, что действия учредителей по созданию юридического лица до его государственной регистрации не могут создавать какие-либо права для самого юридического лица, так как оно еще не создано, т.е. в соответствии с нормами законодательства его нет. Так, при создании, например, общества с ограниченной ответственностью «на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину» (п. 2 ст. 16 Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»)¹⁹. Из изложенного положения четко видно, что данная обязанность (внесение средств в уставный капитал) возложена на учредителей. Одновременно с этим при внесении денежных средств в качестве уставного капитала банки выдают справку (Объявление о зачислении средств на накопительный счёт) не на имя учредителя, а на имя еще не существующего юридического лица. Данное положение представляется неправомерным.

Наиболее правильным видится закрепление прав и обязанностей, связанных с учреждением организации, до государственной регистрации за ее учредителями, которые впоследствии подлежат передаче юридическому лицу. Для этого необходимо внести соответствующие изменения в ГК РФ.

В соответствии с п. 4 ст. 9 Закона о  регистрации юридических лиц  регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме документов, установленных настоящим Федеральным законом. Однако требование представить для государственной регистрации также другие документы может содержаться в других законах.

Процедура создания юридического лица явочно-нормативным способом заканчивается его государственной регистрацией.

Из смысла данного определения  и с учетом положений российского  законодательства («...юридическое лицо подлежит государственной регистрации...» – п. 1 ст. 51 ГК РФ) следует, что суть государственной регистрации юридических лиц заключается в придании субъекту, обладающему определенными нормами права признаками, законного статуса юридического лица, его легализации. Государственная регистрация юридического по своей сущности является юридическим фактом, обусловливающим возникновение, реорганизацию (изменения) и прекращение юридического лица.

Государственная регистрация юридических  лиц – акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (ч. 2 ст. 1).

Данное определение может привести к ошибочной оценке государственной регистрации как простой технической операции, на самом деле значение института государственной регистрации значительно шире.

Государственная регистрация служит легализацией статуса юридического лица, является правоустанавливающим фактом и представляет собой регулирование государством порядка возникновения юридических лиц. С момента создания юридического лица оно выступает полноправным субъектом отношений в различных сферах общественных отношений – предпринимательской, трудовой, налоговой и т.д. Совершенно логично предположить, что другие участники этих же отношений должны быть уверены в деловых качествах данного субъекта, в его возможности исполнять свои обязательства.

Таким образом, значение государственной  регистрации характеризуется как определение пределов существования юридического лица во времени, в пространстве, в правомочиях, «прозрачность» данного статуса для других и определенность для себя.²⁰

В настоящее время для всех юридических  лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью (включая и некоммерческие организации), кроме предприятий с иностранными инвестициями, установлена единая процедура государственной регистрации.

Государственная регистрация осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа.

Однако надо отметить, что регистрация  юридического лица в регистрирующем органе не по месту нахождения этого лица может привести к тому, что решением суда регистрация будет признана недействительной.