Порядок и способы создания юридический лиц

План:

Введение

1. Общая характеристика  порядка и способов создания  юридических лиц.

2. Вопросы реализации  явочно-нормативного способа создания  юридических лиц

2,1 Наименование юридического  лица

2,2 Местонахождения юридического  лица

3. Государственная регистрация юридических лиц

4. Ответственность за  нарушение правил регистрации,  а равно и за представление  в орган, осуществляющий государственную  регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения.

5. Явочно-нормативный  способ. Пострегистрационная стадия

 

 

 

 

 Введение

 

 

Юридические лица в настоящее время, в условиях, так называемой, рыночной экономики являются, пожалуй, основными участниками гражданского оборота: именно они производят большую часть товаров и услуг, являются основными налогоплательщиками. Правовая конструкция юридического лица полезна и даже необходима для нормального функционирования экономики, считает А.Ю. Виноградов ¹. Совершенствование института юридического лица в современном российском праве в направлении, отвечающем нуждам развивающегося экономического оборота, способствует формированию в нашей стране рыночной экономики, однако в этой связи невозможно уяснение направлений его эволюции без учета правовой природы такого явления, как юридическое лицо, знания национальных традиций и российского правоприменительного опыта. В силу данного положения особого внимания заслуживает регулирование процесса возникновения (создания) данного субъекта, государственное содействие возникновению юридических лиц.

До середины 90-х годов вопросы правового регулирования отношений по созданию, реорганизации и государственной регистрации юридических лиц не находили самостоятельного отражения в научных трудах специалистов. Позднее, с формированием рыночных отношений и с появлением новых организационно-правовых форм юридических лиц, а также дополнительных форм реорганизации юридических лиц, процедуре государственной регистрации юридических лиц стало уделяться значительно больше места.

Помимо того, изменения, произошедшие в области законодательного регулирования процесса государственной регистрации юридических лиц и связанные с введением в действие Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»², которым изменен действовавший ранее порядок³, вызывают необходимость научного осмысления указанного законодательного акта, разработки порядка создания юридических лиц, отвечающего современным потребностям общества.

Однако недостатки действующего вышеуказанного нормативного акта, по замыслу авторов направленного на дебюрократизацию экономики и снятие излишних административных барьеров, порой негативно влияют на процесс создания юридических лиц. Должного внимания исследованию проблем реализации способов создания юридических лиц с целью облегчения деятельности учредителей и обеспечения им наиболее полного и легитимного порядка создания и функционирования коллективных образований не уделяется.

 

 

1. Общая характеристика порядка и способов создания юридических лиц.

 

 

Порядок возникновения  юридических лиц устанавливается законодательством, регулирующим деятельность юридических лиц конкретной организационно-правовой формы. Порядок возникновения юридического лица включает в себя непосредственное создание определенными способами и государственную регистрацию.

Юридическое лицо может быть создано в порядке учреждения и реорганизации уже существующего юридического лица.

Под созданием юридических  лиц понимается совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих  правовых актов, направленных на придание лицу юридического статуса.

Существует ряд способов создания юридических лиц, которые  цивилисты пытаются классифицировать.

Так, в соответствии с  уведомительным способом создания юридических лиц, идея которого была заимствована из законодательства некоторых американских штатов, юридическое лицо должно считаться созданным уже с момента представления его учредительных документов на регистрацию (например, путем отправки их по почте или даже сообщения об этом по телефону), а последующий отказ в государственной регистрации влечет появление «юридических лиц де-факто», статус которых может быть подтвержден в судебном порядке. В конечном счете, отечественный законодатель отказался от этой идеи, справедливо полагая, что ее принятие неизбежно поведет к значительным злоупотреблениям со стороны учредителей. Отказ от уведомительного способа образования юридических лиц базируется на ч. 1 п. 1 и п. 2 ст. 51 ГК РФ. Иначе говоря, нельзя просто уведомить соответствующие органы о том, что юридическое лицо создано, необходимо пройти установленную федеральным законом процедуру государственной регистрации.

Уставный способ образования  юридических лиц частично сходен с уведомительным, однако не предполагает уведомления об образовании юридического лица органа государственной власти или местного самоуправления, при котором организация приобретает статус юридического лица лишь с момента такого уведомления.

Общим для всех выше перечисленных  способов возникновения юридических лиц является то, что при соблюдении любого из них у организации обязательно возникает статус юридического лица и какого-либо иного специального подтверждения наличия у организации данного статуса не требуется.

В отличие от уведомительного, регистрационного, разрешительного  и уставного признаковый и  нормативный способы вообще не предусматривают какой-либо специальной процедуры образования юридического лица. При признаковом и нормативном способах образования юридических лиц говорят о наличии двух независимых друг от друга процедур:

• первая – образование организации как экономической категории (хозяйствующий субъект, товаропроизводитель), при которой происходит объединение материальных и людских ресурсов без определения правового статуса;
• вторая – когда у данной организации как гражданско-правовой категории определяется статус путем либо выявления у нее признаков юридического лица, либо выявления у неё признаков, которые признается признаками юридическим лицом на основании правового акта.

Реорганизация юридического лица – прекращение, влекущее возникновение новых организаций или значительное изменение характера юридической личности существующих организаций. В таких случаях к вновь возникшим или ранее существующим организациям, помимо участников и имущества прекращаемого юридического лица, могут перейти имущественные права его организационной структуры, правоспособности, фирменное наименование и прочие Реорганизация возможна в формах слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования. В зависимости от того, какой орган принял решение о реорганизации юридического лица, этот акт признается добровольным или принудительным. Первый вариант возможен в случае вынесения соответствующего решения самим юридическим лицом, т.е. его учредителями (участниками) либо органом, имеющим в силу учредительных документов необходимые для этого полномочия. Принудительная реорганизация юридического лица происходит по решению Суда либо по решению уполномоченных государственных органов. Однако указывают авторы, наиболее распространенным является нормативно-явочный способ создания юридических лиц⁴.

Вторая группа цивилистов отмечает, что в теории и правоприменительной практике существует три основных порядка (способа) создания юридических лиц: распорядительный, разрешительный и явочно-нормативный.

Так при распорядительном способе юридическое лицо создается распорядительным актом органа государственной власти. Для данного способа характерны три стадии: первая – издание индивидуального (распорядительного) акта собственником или компетентным органом; вторая – организационная работа (подбор кадров, выделение средств и т.д.); третья – утверждение учредительных документов. Органы местного самоуправления своими распоряжениями могут создавать учреждения и организации на базе имущества, находящегося в муниципальной собственности.

Добровольные способы  характеризуются тем, что инициатива образования юридического лица принадлежит членам будущей организации. Это обстоятельство не означает, что при таких способах образование организаций находится за пределами какого-либо контроля. Он имеет место и здесь, но в иных формах. В зависимости от них добровольные способы подразделяются на разрешительный и нормативно-явочный.

Е.А. Суханов указывает  на два основных способа создания юридических лиц: явочно-нормативный (регистрационный) и разрешительный⁵.

Так разрешительный способ создания юридических лиц характеризуется тем, что инициатива создания исходит от будущих участников (учредителей) юридического лица. Компетентный государственный орган или другое юридическое лицо проверяет законность образования данного юридического лица и дает на то соответствующее разрешение. Для данного способа характерны: во-первых, инициативный акт учредителей; во-вторых, издание скоординированного (согласованного) акта компетентного органа или юридического лица; в-третьих, организационная работа.

В таком порядке, например, создаются банки, страховые компании (в частности, поскольку их деятельность связана с оказанием финансовых услуг неограниченному кругу потребителей и аккумулированием значительных денежных средств последних)⁶.

В Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 № 395-1 в ред. от 08.04.2008 отмечается, что «кредитная организация – юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество»⁷. Разрешение на деятельность страховых компаний дается Федеральной службой России по надзору за страховой деятельностью (Росстрахнадзор)⁸.

Разрешительный способ предусматривается и в случаях  создания юридических лиц, способных занять доминирующее или даже монопольное положение на рынке определенных товаров или услуг с тем, чтобы сохранить в интересах потребителей конкуренцию между существующими товаропроизводителями⁹ (потравщиками услуг). Т.е. в разрешительном порядке создаются коммерческие юридические лица, имеющие соответствующие основные виды экономической деятельности, а также с особо крупным размером уставного капитала или объединяемых средств¹⁰.

Лица или органы, принимающие решения о создании, реорганизации, ликвидации коммерческих и некоммерческих организаций, подают в федеральный антимонопольный орган помимо документов, представляемых в регистрирующие органы в соответствии с законодательством Российской Федерации, ходатайство о даче согласия на создание, реорганизацию, ликвидацию коммерческих и некоммерческих организаций.

Разрешительным является и порядок государственной регистрации  политических партий. При этом требования, установленные Законом «О политических партиях»¹¹, несоблюдение которых является основанием для отказа в регистрации, касаются, прежде всего, публично-правового статуса создаваемой партии.

Действующее законодательство Российской Федерации предусматривает применение разрешительного порядка в немногочисленных случаях.

Наиболее часто используется на практике явочно-нормативный способ создания юридических лиц. Какого-либо согласия государственных органов на образование юридического лица не требуется – оно (согласие) предполагается при соблюдении учредителями определенных условий, установленных законом для всех случаев создания юридических лиц соответствующей организационно-правовой формы.

Таким образом, можно  заключить, что юридические лица создаются: во-первых, по воле собственника или уполномоченного им органа (например, государственные и муниципальные унитарные предприятия); во-вторых, по воле их будущих членов (например, хозяйственные общества и товарищества); в-третьих, по воле учредителей, создающих имущественную базу юридического лица, но не являющихся его участниками (например, фонды).

 

2. Вопросы реализации явочно-нормативного способа создания юридических лиц

В условиях рыночных отношений, как уже отмечалось, наиболее распространенным способом создания юридических лиц, как в нашей стране, так и за рубежом является явочно-нормативный способ. В таком порядке создаются хозяйственные товарищества и общества (полные товарищества, товарищества на вере, акционерные общества и прочие), производственные кооперативы, некоммерческие организации (потребительские кооперативы, фонды, общественные и религиозные организации, ассоциации, союзы и прочие) и прочие юридические лица.

Явочно-нормативный способ создания указанных юридических  лиц не требует ни распоряжения, ни специального разрешения. Такое  разрешение в общей форме содержится в норме закона. Требуются лишь инициатива учредителей, их явка. Компетентный государственный орган проверяет соблюдение порядка образования и соответствия характера и целей создаваемого юридического лица общим требованиям, предъявляемым законодательством к этой организационно-правовой форме, создаваемой данным способом.

Этот способ наиболее распространен в условиях рыночных отношений, предполагающих учет волеизъявления субъектов правоотношений и контроль государства.

В редакции от 01.12.2007 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной  регистрации юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей» примечательно следующее положение: п. 1 ст. 23 Закона устанавливает отказ в государственной регистрации в случаях: непредставления определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов; представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган; а также в случае нахождения юридического лица в процессе ликвидации.