Понятие иммунитета государства, история его возникновения и развития

1.3 Основные виды гражданских правоотношений  с участием государства

Одним из самых распространенных гражданско-правовых контрактов с участием государства является договор займа (особенно в форме выпуска государственных  облигаций, облигаций государственного займа и т.п.). Подобные облигации могут выпускаться и за границами данного государства - на территории других стран (30-е годы XX в. - выпуск облигаций британского государственного займа на территории США). По общему правилу, к обязательствам по договору государственного займа обязано применяться право данного государства. Это удостоверено решением Постоянной палаты международного правосудия (1929 г.) о сербских займах. По иску французских держателей облигаций сербского государственного займа к правительству Сербии. Палата признала, что права и обязанности по этому займу подчинены не праву Франции, где были выпущены облигации, а законам Сербии. Подобное решение было принято и Международным Судом ООН в 1957 г. по франко - норвежскому спору о норвежских займах. Тем не менее государство само может отказаться от применения своего права и подчинить эти отношения праву того государства, на чьей территории распространяются облигации.

Один из наиболее характерных  гражданско-правовых сделок с участием государства являются компенсационные  соглашения ( концессии, о разделе продукции, соглашения по техническому обслуживанию ). Компенсационные соглашения являются внешнеторговыми операциями и не имеют отношения к сфере международного частного права, но у них есть серьезное влияние специфики участия государства и связь с межправительственными соглашениями. Компенсационные соглашения - это долгосрочные крупномасштабные проекты, объекты, которых находятся на территории принимающего государства. Возникающие по таким сделкам правоотношения характеризуются как «диагональные» - отношения властно-невластного характера (между государством и его частным иностранным партнером).

Особое место в системе  внешнеэкономических операций отводится концессионным соглашениям. Концессия представляет собой договор, в котором государство на возмездной и срочной основе предоставляет иностранным инвесторам  эксклюзивные права на осуществление деятельности и дает ему право продать имущество или получать доход от этой деятельности. Концессия формируется на уступке прав и является своего рода компенсацией соглашений. Почти повсеместно, является запрет на одностороннее изменение условий концессионного соглашения, если иное не предусмотрено в договоре.

Как правило, концессия  предоставляется на продолжительный  срок, который устанавливается в зависимости от ее характера и условий, но срок действия концессионного договора не может превышать 50 лет. В основном концессия применяется в сфере недропользования и представляет собой уступку права государством на поиск и освоение природных ресурсов. Добытые иностранным инвестором природные ресурсы принадлежат ему на праве собственности. Во многих государствах (Россия, Венгрия, Великобритания, Норвегия) последовательность предоставления концессий регулируется в специальном законодательстве (Закон Киргизстана о концессиях и иностранных концессионных предприятиях 1992 г.).

В России в правовой доктрине и практике по-прежнему доминирует мнение, что все вопросы концессионного договора соответствуют сфере внутренней юрисдикции пребывания государства, и все правовые отношения по концессии подчиняются только своей национальной юрисдикции. Концессия (Уступки) - односторонний акт государства, предоставления иностранным частным компаниям право осуществлять в интересах данного государства определенную хозяйственную деятельность. Таким образом, допустимо, досрочное и одностороннее прекращение концессионного соглашения  и принятие его обратно в общественных интересах. Эта позиция противоречит современной мировой практике и препятствует притоку иностранных инвестиций в экономику России.

В зарубежной доктрине и судебной практике концессия определяется как акт или квази-международного договора, создавая для государства концессию из-за международных обязательств. Концессионное соглашение должно включать в себя ссылки на международное право или условия подчинение общим правилам договорного права цивилизованных народов. В современном мире наблюдается тенденция к изъятию этих соглашений из сферы юрисдикции предоставления концессии государства и его национальным законодательством. Споры по концессии обязаны подвергать рассмотрению не в национальном суде принимающего государства, а в арбитраже, компетентном разрешать спор непосредственно на началах «справедливости и доброй совести» и не связанном материальными нормами какой-либо внутренней правовой системы.

На практике, концессионные  соглашения (а также соглашений о  разделе продукции и соглашения об обслуживании) публично обнаруженная оговорка Закона встречается значительно чаще, чем в других внешнеторговых контрактах. Все операции при непосредственном участии государства считают, что абсолютно действие принципа автономии воли сторон.

В современной хозяйственной  жизни практика предоставления концессий  уступает место практике заключения соглашений о разделе продукции. Соглашение о разделе продукции - это договор, в соответствии с которым государство на возмездной и срочной основе также предоставляет иностранному инвестору исключительные права на осуществление какой-либо деятельности. Существенное отличие соглашений о разделе продукции от концессии: приобретенная в ходе хозяйственной деятельности продукция распределяется между государством и иностранным инвестором на условиях соглашения (в РФ действует специальный Закон «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г.).

Сервисные соглашения с риском и  без риска - это договор, в соответствии с которым государство на срочной основе предоставляет иностранному инвестору право на осуществление конкретных видов работ и услуг, предусмотренных соглашением. Продукция, обретенная вследствие подобной деятельности, остается в абсолютной и исключительной собственности государства.

В соответствии с действующим законодательством Российская Федерация имеет возможность:

- предоставлять и получать кредит (Российская Федерация может заключать  как заемщик кредитные соглашения  с кредитными организациями, иностранными государствами и международными финансовыми организациями);

- использовать форму займов, осуществленных  путем выпуска ценных бумаг;

- предоставлять гарантии по  займам и кредитам;

- заключать концессионные соглашения  с иностранным инвестором;

- заключать соглашения о разделе  продукции, и прежде всего соглашения  о крупных капиталовложениях,  рассчитанных на длительный период, в первую очередь в нефтедобывающую  и нефтеперерабатывающую промышленность (в России регулируются Законом о соглашениях о разделе продукции 1995 г);

- приобретать и арендовать за  границей земельные участки;

- продавать и сдавать в аренду  принадлежащие ему за границей  земельные участки, здания и  сооружения;

- заключать контракты на выполнение  подрядных работ для государственных нужд;

- заключать соглашения о покупке  и продаже товаров, предоставлении  услуг и т.д.;

- от своего имени гарантировать  исполнение контрактов любого  рода, заключенных юридическими  лицами;

- выступать за границей в  качестве наследника выморочного имущества, оставшегося после смерти российских граждан, или в качестве наследника по завещанию (см. гл. 16 ГК РФ).

Государство не является юридическим  лицом, так как само устанавливает  свой статус и априорно пользуется иммунитетами (даже если законодательно соблюдает концепцию функционального иммунитета), вследствие этого все сделки, заключенные с иностранным государством, включают повышенный риск для частного лица. Современное международное право старается обеспечить особую защиту частных партнеров государства. Международно-правовая защита подобных лиц зафиксирована в положениях Вашингтонской 1965 г. и Сеульской 1985 г. конвенций.

2 Понятие иммунитета государства, история его возникновения и развития

1.2.Иммунитет  государства и его особенности

Термин «иммунитет»  происходит от латинских слов –  прилагательного immunis (свободный от чего-либо, освобожденный) и существительного immunitas (освобождение от налогов, от службы и т.п.)⁶.

Понятие иммунитета государства  сложилось сначала в международном праве простого характера, и лишь позднее получило закрепление в международных договорах и судебной практике⁷. Иммунитет иностранного государства, присутствующий в международных отношениях отличается от иммунитета государства   по  предъявлению к нему исков в его границах. Это положение является ответственностью государства и управляется своими законами и международными договорами, заключенными этим государством.

Иммунитет государства  опирается на то, что оно собственно обладает суверенитетом, что соответственно делает государства равными. Это начало международного права изрекается как «Равный не имеет власти над равным» и «Равный не имеет власти над равной юрисдикцией, что имеет толкование в трех значимых постулатах:

1)Иммунитет иностранного  государства в отношениях осложненных иностранным элементом, отличается от иммунитета государства от предъявления к нему исков в его собственных судах. В соответствии со ст. 1204 к гражданско-правовым отношениям, осложненных иностранным элементам, с участием государства нормы международного частного права применяются на общих основаниях⁸. Общепризнанные меры международного частного права применяются в сделках, которые государство совершает или с которыми оно взаимосвязано другим образом, нежели при воплощение в жизнь суверенных функций. При определении характера сделки получает специальное внимание правовая природа сделки и учитывается ее цель;

2)Иммунитет государства  отличается от иммунитета международных  организаций, несмотря на то, что  в их основе размещаются одинаковые принципы. Иммунитет международной организации зиждется на договорной основе, будучи закрепленной в учредительных документах этой организации. В связи с этим иммунитет международных организаций носит производный, вторичный характер от иммунитета государства и имеет в качестве своего источника согласованную волю государств – участников каждой международной организации⁹;

3) Иммунитет иностранного  государства отличается от дипломатического  иммунитета, под которым понимаются  привилегии и иммунитеты дипломатических представительств. Истоки дипломатического иммунитета коренятся в международно-правовых нормах. Так, п.3 ст.401 ГПК РФ прямо закрепляет, что аккредитованные в РФ дипломатические представители иностранных государств подлежат юрисдикции судов РФ по гражданским делам в пределах, определенных общепризнанными нормами и принципами международного права или международными договорами РФ¹⁰.

В международно-правовой практике применяются более узкое  понятие: «юрисдикционные иммунитеты»  и более широкое понятие «иммунитет государства и его собственности», поскольку не всегда вопрос об иммунитете имущества государства возникает в связи с рассмотрением какого-либо иска в суде. Все эти иммунитеты связаны между собой, так как у них основа – суверенитет государства, который не позволяет применять в отношении государства какие-либо принудительные меры¹¹.

Согласно ст. 5 Конвенции ООН «О юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности» от 2.12.2004., государство пользуется иммунитетом, в отношении себя и собственной принадлежности, от юрисдикции судов другого государства с учетом положений Конвенции.

Государство в тексте Конвенции означает:

1) государство и его различные органы управления;

2) составные части федеративного государства или политические подразделения государства, которые правомочны совершать действия в осуществление суверенной власти и действуют в этом качестве;

3) учреждения или институции государства либо другие образования в той мере, в какой они правомочны совершать и фактически совершают действия в осуществление суверенной власти государства;

4) представителей государства, действующих в этом качестве¹².

Соответственно, Конвенция  довольно обширно характеризует состояние государства, в котором используют  иммунитет. Следующий вопрос исследования не маловажный и касается изучения теории иммунитета.

2. 2  Основные  теории иммунитета государства

Иммунитет государства  и его собственности считается одним из первых институтов как внутреннего, так и международного права. Появился он вследствие необходимости поддержания официальных отношений между государствами. Данные отношения не имели бы места быть, если бы представители иностранного государства, его руководители подчинялись власти государства по месту пребывания. Независимость государств относительно друг друга выражена в формуле: «Равный над равным не имеет власти» (par in parem imperium non habet).

В XIX веке. Судебная практика и доктрины признают, что иммунитет государства проявляется в виде общепринятых норм международного права, формулирующие объективную необходимость гармонизации пребывания на территории друг друга. Так как   в данный период времени отношения между государствами носили лишь формальный характер, то соответственно иммунитет был абсолютный.   Никаких исключений из иммунитета представителей государства и его собственности, не допускается. В результате вступающие с ними в коммерческие отношения иностранные физические и юридические лица были лишены судебной защиты прав личности. Ситуация с неприкосновенностью в течение ХХ века. была напряженной. Этот факт был связан с возникновением ряда социалистических стран после Второй мировой войны и краха колониальной системы.

В результате к середине ХХ века, иммунитет  государства стал одним из самых  спорных вопросов международного (публичного) и международного частного права. Ни доктрина многообразных государств, ни судебная практика не смогли сформировать общих подходов к решению предоставленной проблемы. Правовой вопрос приобрел социальную и политическую окраску, чем усложнил проблему. В результате этих действий было необходимо провести урегулирование вопроса на международном уровне. Первая попытка урегулирования стало принятие Брюссельской конвенции по унификации некоторых правил относительно иммунитета государственных судов от 10 апреля 1926 г. (поправками, внесенными Протоколом от 24 мая 1934 г.).