Понятие и виды представительства

    Так, когда брокер действует на основании  договора поручения, а его клиент является предпринимателем, то брокер является коммерческим представителем.

    Так как брокерская деятельность, в том числе и в качестве коммерческого представителя, является профессиональной, то она подлежит лицензированию (Положение о порядке лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утверждено Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 19.09.1997 N 26 (в ред. Постановлений ФКЦБ РФ от 04.11.97 N 39; от 14.01.98 N 2; от 16.04.98 N 5; от 03.06.98 N 22; от 14.07.98 N 29; от 23.09.98 N 38)).

    Коммерческий  представитель, занимающийся брокерской деятельностью, может быть юридическим лицом (хозяйственное товарищество или общество) либо индивидуальным предпринимателем.

    Коммерческий  представитель, осуществляющий брокерскую деятельность с ценными бумагами, должен соответствовать финансовым требованиям, профессиональным и квалификационным требованиям, организационно-техническим требованиям, специальным требованиям.

    Коммерческий  представитель, осуществляя брокерскую деятельность на рынке ценных бумаг, является профессиональным его участником. Как профессиональный участник он не должен допускать манипулирования ценами на рынке ценных бумаг и понуждения к покупке или продаже ценных бумаг путем предоставления умышленно искаженной информации о ценных бумагах, эмитентах ценных бумаг, ценах на ценные бумаги, включая информацию, представленную в рекламе. Он должен исполнять поручения клиентов в порядке их поступления с учетом существенных условий поручений клиентов, принимать все разумные меры для защиты и обеспечения безопасности средств и ценных бумаг клиентов (ст. 3 ФЗ "О рынке ценных бумаг").

    Осуществляя брокерскую деятельность, коммерческий представитель обязан лично исполнять  поручения клиентов, за исключением  случая передоверия. Однако передоверить коммерческий представитель, осуществляющий брокерскую деятельность, может только другому брокеру, если это предусмотрено в договоре с клиентом или брокер вынужден к этому силой обстоятельств, для охраны интересов своего клиента, с уведомлением последнего.

    Как коммерческий представитель брокер обязан соблюдать коммерческую тайну, даже если это условие не содержится в договоре. Брокер принимает меры по обеспечению конфиденциальности имени (наименования) клиента, его платежных реквизитов и иной информации, полученной в связи с исполнением обязательств по договору с клиентом.

    IV. Неоднозначная ситуация с субъектами  представительства складывается  в сфере страхования.

    К элементам структуры страхового рынка относятся страховые посредники - агенты и брокеры, через которых  страховщики могут осуществлять свою деятельность.

    Страховые брокеры - юридические лица или физические лица, зарегистрированные в установленном  порядке в качестве предпринимателей, выполняющие посредническую деятельность по страхованию от своего имени на основании поручений страхователя или страховщика. Страховые брокеры обязаны направить в Федеральную службу России по надзору за страховой деятельностью извещения о намерении выполнять посредническую деятельность по страхованию за десять дней до начала этой деятельности. К извещению должна быть приложена копия свидетельства (решения) о регистрации брокера в качестве юридического лица или предпринимателя.

    Из  этого видно, что правовое положение  агентов и брокеров различно. Страховой  агент является представителем компании, выступает от ее имени и осуществляет свою деятельность в рамках представленных ему полномочий, получая соответствующее вознаграждение. Из текста Закона явствует, что страховой агент должен действовать от имени одной компании (фирмы). В литературе, однако, отмечается, что в настоящее время на страховом рынке появляется простой страховых агентов, которые стремятся работать с несколькими компаниями, фактически становясь независимыми посредниками, что недопустимо. 

    2.2. Правовое регулирование  коммерческих представительств. 

      На коммерческого представителя распространяются нормы Гражданского кодекса РФ, устанавливающие ответственность за нарушение обязательств. Коммерческий представитель, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности только в одном случае - в случае форс-мажорных обстоятельств. Необходимо подчеркнуть, что к таким обстоятельствам не относятся: нарушение обязанностей со стороны партнеров коммерческого представителя, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Кроме того, коммерческий представитель отвечает за действия своих работников и третьих лиц.

    В ст. 184 ГК РФ законодатель сформулировал  лишь общие правила, которые распространяются на все случаи коммерческого представительства. В п. 4 ст. 184 ГК РФ прямо указывается, что особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами. В частности, такие правила предусмотрены Кодексом торгового мореплавания РФ (гл. X - XXV) <1>, Законом РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле" (ст. 9) <2>, Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (гл. 2) <3>, Законом РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (ст. 8) и др.

    Так, например, при коммерческом представительстве  в сфере управления управляющий (управляющая организация), являясь  коммерческим представителем акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью, осуществляет функции единоличного органа. Права и обязанности их вытекают из полномочий по руководству текущей деятельностью общества. Границы и основные элементы компетенции единоличных исполнительных органов, а также конкретные обязанности управляющих установлены нормами главы 4 Закона РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и главы 7 Закона РФ "Об акционерных обществах". Кроме того, обязанности управляющего могут быть определены уставами названных хозяйственных обществ и в самом договоре. Управляющий (управляющая организация) как коммерческий представитель при осуществлении своих прав и обязанностей должен действовать в интересах названных обществ. А также осуществлять свои права и обязанности добросовестно и разумно с заботливостью обычного предпринимателя (п. 1 ст. 44 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"; п. 1 ст. 184 ГК РФ).

    В Законе Российской Федерации от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" <*> (с изменениями, внесенными Федеральными законами от 31.12.1997 N 157-ФЗ; от 20.11.1999 N 204-ФЗ; от 21.03.2002 N 31-ФЗ; от 25.04.2002 N 41-ФЗ) дается определение страховых посредников. В соответствии со ст. 8 названного Закона страховые агенты - физические или юридические лица, действующие от имени страховщика и по его поручению в соответствии с предоставленными полномочиями.

    --------------------------------

    <*> Ведомости Съезда народных депутатов  и Верховного Совета Российской  Федерации. 1993. N 2. Ст. 56; Собрание законодательства  Российской Федерации 1998. N 1. Ст. 4; 1999. 347. Ст. 5622; 2002. N 12. Ст. 1093; 2002. N 18. Ст. 1721.

      При открытии коммерческого представительства, составляется текст договора, подробно определяющий круг прав и обязанностей коммерческого представителя, подчиненных ему лиц, а также предусматривающий его договорную ответственность. Закон разрешает заключение с коммерческим представителем договора о полной материальной ответственности. Договорами, порождающими отношения представительства, являются договоры поручения (гл. 49 ГК РФ) и агентирование (гл. 52 ГК), по которым одна сторона (поверенный в договоре поручения или агент в договоре агентирования) обязуется совершать от имени и за счет другой стороны (доверителя в договоре поручения или принципала в договоре агентирования) определенные юридические действия.

    Форма договора, на котором основывается коммерческое представительство, должна быть письменной. Как правило, это договор поручения. К его существенным условиям закон относит указание о том, что он осуществляется в сфере предпринимательской деятельности; указание наименования предпринимателя или предпринимателей, от имени и в интересах кого будут осуществляться действия; порядок распределения вознаграждения и возмещения издержек, понесенных при исполнении поручения представителем, если их возмещение не должно производиться в равных долях; при согласии сторон в сделке, которую должен заключить представитель, указание о возможности одновременного представительства от имени каждой из сторон будущей сделки.

      Как правило, договор на коммерческое представительство является возмездным, то есть предполагается вознаграждение за совершённые сделки. При этом представитель приобретает право требовать наряду с вознаграждением также компенсации понесенных им издержек.

      Если  представитель представляет различные стороны, то для ограждения интересов обеих сторон установлено, что при отсутствии в заключенных ими с коммерческим представителем договорах иного вознаграждение и возмещение издержек должны выплачиваться сторонами в равных долях. В договоре так же может быть указано, что он безвозмездный. Если же в договоре вообще не говорится о его возмездности или безвозмездности, то действует правило из ст. 424 п. 3 ГК РФ: сумма вознаграждения должна быть такой, какая при сравнимых обстоятельствах обычно выплачивается за аналогичные услуги.

В нём  должны быть указаны полномочия представителя  и порядок их реализации. Если в  договоре полномочия не указаны, то представителю  выдаётся доверенность.

На практике представительство чаще всего основывается именно на доверенности, которую закон определяет как письменное уполномочие, выданное одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами (ст. 185 ГК РФ). Доверенность - односторонняя сделка, ее совершение не требует согласия другой стороны - представителя.

      Однако  выдача доверенности основывается на предварительной договоренности между  доверителем и представителем или  наличии между ними трудового  договора (в числе трудовых обязанностей выполнить функцию представительства). Доверенность - письменный документ, для действительности которого необходимо наличие на нем обязательных реквизитов. Одним из важнейших ее реквизитов является дата ее совершения. Отсутствие в доверенности даты ее выдачи делает ее юридически ничтожной (ст. 186 ГК РФ). От даты совершения следует отличать срок действия доверенности. Срок действия доверенности не может превышать 3 лет, если в доверенности не указан срок ее действия, то она действует в течение 1 года со дня совершения. Данное правило не распространяется на нотариально удостоверенные доверенности, выданные для совершения сделок за границей, без указания о сроке ее действия. Такие доверенности сохраняют свою силу до ее отмены доверителем.

      Другим  обязательным реквизитом доверенности является подпись доверителя. Гражданин - доверитель должен расписаться собственноручно, а в случаях наличия у доверителя физического недостатка, болезни, неграмотности, доверенность может подписать рукоприкладчик с соблюдением правил п. 3 ст. 160 ГК РФ. От имени юридического лица доверенность подписывается его органом или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами. Обязательным реквизитом доверенности, выдаваемой от имени юридического лица, является приложение печати данного юридического лица.

      По  содержанию и объему полномочий, которыми наделяется представитель, различается 3 вида доверенности:

1. генеральные (общие) доверенности - выдаются представителю для совершения разнообразных сделок в течение определенного периода времени. Пример такой доверенности - доверенность, выдаваемая руководителю филиала юридического лица.

2. специальные - выдаются на совершение ряда однородных сделок. К ним можно отнести для представительства в суде, на получение товарно-материальных ценностей от грузоперевозчика и т.п.

3. разовые - выдаются на совершение строго определенной сделки (получение стипендии).

Доверенность  прекращает свое действие, в случае:

-истекания  срок действия;

-отмены  ее выдавшим лицом; 

-отказа  от нее лица, которому она выдана;

-прекращения  юридического лица или смерть гражданина, названных в доверенности.

      Право отмены и отказа от доверенности является безусловным и возможное соглашение об отказе или ограничении этого  права ничтожно (ст. 188 ГК РФ). Доверенность признается автоматически прекращенной в случае смерти, признания недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим представителя или представляемого, а также в случае прекращения юридического лица - представителя или представляемого.

По этой причине правопреемники (наследник  либо организация, к которой перешли права и обязанности представляемого - реорганизованного юридического лица) должны с согласия представителя выдать ему новую доверенность.

Особый  доверительный характер, складывающихся между представителем и представляемым отношений, проявляется и в том, что каждый из них вправе в любое время отменить доверенность или передоверие и, соответственно, оказаться от них. Соглашение об отказе от права прекращения доверенности или передоверия признается ничтожным.