Понятие и виды представительства

      в)коммерческий представитель обязан исполнять  данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя;

    г)коммерческий представитель обязан сохранять  в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и  после исполнения данного ему  поручения.

      Следует обратить внимание на достоинства института коммерческого представительства:

• если перед фирмой стоит вопрос, что целесообразнее: открыть филиал или заключить договор с коммерческим представителем, то, безусловно, следует отдать предпочтение коммерческому представительству, поскольку это значительно проще, дешевле и оперативнее;
• с коммерческим представителем можно заключить такой договор, по которому он будет получать зарплату в зависимости, например, от количества заключенных договоров поставки, то есть финансовые отношения будут строиться на принципе "самоокупаемости";
• коммерческий представитель не связан трудовыми правоотношениями с представляемым;
• допускается одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке.

    2.1. Понятие и виды  коммерческого представительства

      Коммерческое  представительство - это единое трехстороннее  правоотношение, складывающееся в сфере  предпринимательской деятельности между одним лицом (коммерческим представителем), которое постоянно  и самостоятельно на основе и в  пределах предоставленных ему полномочий за определённое вознаграждение от имени и за счёт других лиц (представляемых) или за свой счёт, но в интересах представляемых, совершает сделки и иные правомерные юридические действия, создавая юридические последствия непосредственно для представляемых. 

    Определение коммерческого представительства, содержащееся в п. 1 ст. 184 ГК РФ, позволяет  выделить основные признаки коммерческого представительства, отличающие его от иных схожих с ним договорных форм, опосредующих отношения оказания услуг. К таким основным отличительным признакам относятся следующие:

    1. Осуществление представительских  функций на постоянной основе: коммерческий представитель должен  быть предпринимателем и, соответственно, быть зарегистрированным в качестве  такового, так как только государственная регистрация предпринимательской деятельности подчеркивает ее регулярный и профессиональный характер, что имеет место при коммерческом представительстве. При этом некоторые виды деятельности могут подлежать лицензированию <3>.

    2. Указание на самостоятельность коммерческого представителя при заключении сделок свидетельствует о его профессиональных качествах как предпринимателя: как правило, коммерческие представители заключают от имени предпринимателей договоры в той области, в которой они обладают более квалифицированными знаниями и навыками, специальной информацией, деловыми связями и др. При этом заключение сделок отдельных категорий или в отношении определенного имущества возможно только лицами, обладающими особым статусом или имеющими лицензию на осуществление определенных действий.

    3. Представительство только интересов  предпринимателей.

    4. Осуществление представительства только в сфере предпринимательской деятельности.

    Особенности субъектного состава коммерческого  представительства зависят от различных сфер предпринимательской деятельности.

    Коммерческих  представителей можно подразделить в зависимости от сферы предпринимательской  деятельности, в которой они осуществляют представительство:

    1) коммерческий представитель в  сфере управления - управляющий в акционерном обществе и обществе с ограниченной ответственностью;

    2) коммерческий представитель в  сфере охраны промышленной собственности  - патентный поверенный;

    3) коммерческий представитель на  товарном рынке и рынке ценных  бумаг - брокер;

    4) коммерческий представитель в  сфере страхования - страховой  агент.

    I. Рассмотрим коммерческого представителя  в сфере управления. Современное  гражданское законодательство Российской  Федерации предусматривает возможность  передачи полномочий исполнительного органа юридического лица другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю.

    В соответствии с п. 3 ст. 103 ГК РФ, а  также п. 1 ст. 69 ФЗ "Об акционерных  обществах" по решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного  органа акционерного общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

    В соответствии со ст. 42 Закона "Об обществах  с ограниченной ответственностью" общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо оговорена уставом общества.

    Органом является часть юридического лица, которая формирует и выражает его волю. Именно через свои органы юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности.

    Правовая  природа отношений между управляющим  и управляемым им хозяйственным  обществом состоит в том, что  акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью наделяет индивидуального предпринимателя или коммерческую организацию полномочиями исполнительного органа. Передача полномочия по управлению хозяйственным обществом подразумевает, что юридическое лицо будет приобретать гражданские права и принимать на себя обязанности через управляющего (управляющую организацию). Управляющий (управляющая организация) хозяйственным обществом, обладая правосубъектностью, не является частью юридического лица.

    Между хозяйственным обществом и управляющим (управляющей организацией) возникают  отношения представительства, где хозяйственное общество - представляемый, а управляющий - представитель.

    В соответствии с Федеральными законами "Об акционерных обществах" и "Об обществах с ограниченной ответственностью" управляющий может быть индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией, следовательно, если управляющий (управляющая организация) является индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией и действует от имени и в интересах акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, то его можно признать коммерческим представителем.

    Управляющий (управляющая организация) в акционерном  обществе и обществе с ограниченной ответственностью осуществляет полномочия единоличного органа на основании договора коммерческого представительства, содержащего указания на полномочия представителя.

    Таким образом, основанием возникновения  правоотношения коммерческого представительства  между управляющим (управляющей  организацией) и вышеуказанными хозяйственными обществами является договор коммерческого представительства.

    Управляющий как коммерческий представитель  вправе осуществлять представительство  нескольких сторон, даже если они конкурируют  друг с другом (если стороны изъявили на это согласие).

    В процессе своей деятельности управляющий как коммерческий представитель обязан соблюдать коммерческую и производственную тайну, ставшую ему известной в период осуществления представительства.

    Соответственно  управляющий вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных издержек в ходе осуществления представительства.

    Несомненно, полномочия исполнительного органа могут быть переданы нескольким лицам. Например, в акционерном обществе полномочия могут быть переданы и  управляющей организации, и управляющему. В данном случае не возникает проблем по передаче полномочий при помощи доверенностей. Указания на полномочия могут содержаться в нескольких договорах коммерческого представительства. Кроме того, когда убытки причинены обществу виновными действиями (бездействием) нескольких управляющих, они несут солидарную ответственность (п. 4 ст. 44 Закона РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью"; п. 4 ст. 71 Закона РФ "Об акционерных обществах").

    Управляющий, действующий на основании договора коммерческого представительства, вправе осуществлять представительство нескольких хозяйственных обществ, даже если они конкурируют друг с другом (если будет дано на это согласие обеих сторон - п. 2 ст. 184 ГК РФ). В процессе своей деятельности, а также по ее окончании управляющий хозяйственным обществом, являясь коммерческим представителем, обязан соблюдать коммерческую и производственную тайну, ставшую ему известной в период осуществления представительства.

    II. Коммерческим представителем является  патентный поверенный, если он  осуществляет свою профессиональную деятельность самостоятельно в качестве представителя. К патентному поверенному предъявляются высокие требования, которые предопределяют его ответственность в соблюдении конфиденциальности научно-технической информации. Учитывая современное состояние рынка промышленной собственности, распространение промышленного шпионажа в его самых разнообразных формах (начиная с обычного копирования чужих разработок), юридическую неподготовленность потенциальных патентообладателей, особенно на этапе переговоров с иностранными партнерами, следует использовать услуги патентных поверенных.

    В России существуют два института  патентных поверенных: российские патентные  поверенные, допущенные к работе с  Роспатентом, и евразийские патентные  поверенные, аккредитованные (аттестованные и зарегистрированные) евразийским патентным ведомством. Патентные поверенные могут работать по найму или в качестве индивидуальных предпринимателей. В сферу, представляемую патентным поверенным, входит:

    - представительство в Высшем патентном ведомстве России во всех делах, связанных с патентами;

    - участие во всех правовых спорах, касающихся правовой охраны промышленной  собственности;

    - подача заявок на получение  правовой охраны;

    - заключение лицензионных договоров  от имени патентообладателей;

    - защита прав изобретателей.

    Действуя  в качестве коммерческого представителя, патентный поверенный не вправе принять  поручение, если он по делу, являющемуся  предметом поручения, представлял  или консультировал лиц, интересы которых  явно противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или принимал иное участие в его рассмотрении, а также в случае рассмотрения дела должностным лицом, с которым патентный поверенный состоит в родственных отношениях.

    Информация, которую получает патентный поверенный от доверителя в связи с выполнением его поручения, признается конфиденциальной, если иное специально не указано доверителем или не следует явным образом из его действий. Как коммерческий представитель патентный поверенный обязан сохранять в тайне сведения о совершаемых им торговых сделках, в том числе и после выполнения поручений.

    III. Коммерческим представителем является  брокер на бирже. Согласно п. 1 ст. 9 Закона РФ "О товарных  биржах и биржевой торговле" брокерская деятельность может  осуществляться от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента.

    Коммерческими представителями они являются в  случаях, когда осуществляют брокерскую деятельность от имени клиента и  за его счет, от имени клиента и за свой счет. Отношения между биржевыми посредниками и их клиентами, когда брокеры - коммерческие представители, а клиенты - предприниматели, строятся на основе соответствующих договоров: поручения коммерческого представительства (ст. 25 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле").

    Дилерская деятельность - это совершение биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью  последующей перепродажи на бирже. Дилерская деятельность коммерческим представительством не является.

    Особенность данного вида коммерческого представительства  заключается в том, что деятельность биржевых брокеров, совершающих фьючерсные и опционные сделки, лицензируется  Комиссией по товарным биржам <*>. Аналогично может рассматриваться брокерская деятельность при совершении гражданско-правовых сделок с ценными бумагами. Так, в ст. 3 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" указано, что брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентами <**>.