Перемена лиц в обязательстве

Иначе решается вопрос об ответственности  цедента при уступке требование по ордерной ценной бумаге, в частности  векселю, когда ответственность  цедента является более строгой. В силу специальной нормы законодательства лицо, совершившее индоссамент (индоссант), отвечает не только за существование  переданного права, но и за его  осуществление³³. Однако индоссант может исключить свою ответственность за исполнение, добавив к совершенному им индоссаменту оговорку «без оборота на меня»³⁴.

Если практическое осуществление  права по ордерной ценной бумаге оказывается  невозможным, например, вследствие гибели предмета обязательства (товарный коносамент, складское свидетельство), индоссант несет ответственность за неисполнение по общим правилам гражданского законодательства.

Кроме того цедент обязан сообщать цессионарию все (любые) сведения, имеющие значение для осуществления требования. В частности, о возражениях, которые должник имел против первоначального кредитора, о возможном в будущем прекращении обязательства по основаниям, не зависящим от нового кредитора, и др. В случае неисполнения цедентом данной обязанности, если это повлекло возникновение убытков у цессионария, последний вправе требовать их возмещения³⁵.

При цессии правовое положение  должника по обязательству не может  быть ухудшено, и он вправе вдвигать против требования нового кредитора  все те возражения, которые имел против первоначального кредитора  к моменту своего уведомления  о переходе прав по обязательству  к новому кредитору³⁶. Если же уведомление не последовало, этим моментом должна считаться дата предъявления к нему требования новым кредитором.

Под возражениями следует  понимать не любые аргументы, которыми должник обосновывает свой отказ  в исполнении обязательства в  отзыве на исковое заявление или  в ответе на претензию, а лишь те обстоятельства, которые в силу закона или условий договора имеют юридическое  значение.

Так, например, ссылка должника на недействительность договора, являющегося  основанием возникновения обязательства, безусловно, имеет значение и может  служить основанием для отказа в  удовлетворении требования, в том  числе требования нового кредитора.

Такое же значение могут  иметь:

- возражения должника  по поводу того, что обязательство  было прекращено надлежащим исполнением  до момента, с которым новый  кредитор связывает переход к  нему прав;

- возражения должника  со ссылкой на пропуск кредитором  срока исковой давности по  уступленному требованию;

- возражения должника, основанные  на неисполнении первоначальным  кредитором своих обязанностей  по договору.

Такие возражение могут иметь  как процессуальный, так и материальный характер и включать все допускаемые  законом средства правовой защиты. В частности, возможно заявление  должником просьбы о зачете его  требования к первоначальному кредитору³⁷. Должник может также использовать в своих интересах возможные встречные требования к новому кредитору.

2.2 Уступка требования в силу закона

Особенность уступки требования в силу закона состоит в том, что  в этом случае договор цессии не заключается, а новый кредитор на основании нормы права может  требовать от должника то, что им было исполнено в интересах должника, причем требование нового кредитора  всегда будет денежным. При несвоевременном  его погашении должник обязан уплатить проценты и несет имущественную ответственность в форме убытков, если таковые будут доказаны.

Случаи уступки требования в силу закона предусматриваются  как ГК, так и в ряде других законодательных актов. В общей  форме их круг определен в ст. 387 ГК. Как известно, различаются так называемые нормативные и юридико-фактические основания возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений³⁸. Поэтому в данной статье идет речь о том, что в указанных в ней случаях права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств (юридических фактов).

 На первое место поставлено универсальное правопреемство (например, реорганизация юридических лиц, наследование), а также названы отдельные случаи сингулярного перехода требований в силу закона. При универсальном правопреемстве происходит одновременный переход прав и обязанностей к другому лицу.

Сингулярное правопреемство в правах кредитора в силу закона возможно в соответствии со статьей 387 ГК в трех ситуациях:

1. исполнение обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;
2. суброгация страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;
3. иные случаи перехода прав кредитора, предусмотренные законом.

Первый случай имеет место, когда нарушен договор и ввиду этого поручитель должника или залогодатель (не являющийся должником) исполнили свои обязательства перед кредитором. В таких случаях затраты поручителя должны быть компенсированы; поэтому закон ставит их на место кредитора, имеющего право требовать уплаченное ими от должника. При этом объем требований поручителя и залогодателя к должнику может иметь особенности, вытекающие из их отношений с должником, за которого они ручались.

Переход к страховщику  прав страхователя на возмещение ущерба именуется суброгацией и регулируется положениями ст. 965 ГК РФ. К страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит – в пределах выплаченной суммы – право требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования. Применительно к морскому страхованию приведенные правила повторены в ст. 281 Кодекса торгового мореплавания.

Суброгация отличается от цессии, во-первых, тем, что всегда возникает  в силу указанных в законе юридических  фактов, а не по соглашению сторон. Во-вторых, объем получаемого новым кредитором требования при суброгации ограничен  пределами фактически произведенных  им прежнему кредитору выплат (или  иного реально осуществленного  исполнения), тогда как в случае цессии новый кредитор приобретает право требования прежнего кредитора в полном объеме, обычно компенсировав ему лишь известную часть причитающегося исполнения. В остальном на суброгацию по общему правилу распространяются положения о цессии.

Уступка права требования в силу закона имеет место в  ситуации, когда третье лицо, чтобы  не утратить свое право на имущество  должника (право аренды, залога и  др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, за свой счет удовлетворяет требование кредитора  без согласия должника. В этом случае к такому третьему лицу переходят  права кредитора по обязательству  в соответствии с правилами ГК о цессии³⁹.

В силу ст. 842 ГК РФ при внесении в банк вклада на имя третьего лица до выражения таким лицом намерения  воспользоваться правами вкладчика  лицо, заключившее договор банковского  вклада, может воспользоваться правами  вкладчика в отношении внесенных  им на счет по вкладу денежных средств. В свою очередь, третье лицо приобретает  права вкладчика с момента  предъявления им банку первого требования, основанного на этих правах, либо выражения  им банку иным способом намерения  воспользоваться такими правами, если иное не предусмотрено договором  банковского вклада. Как отмечается в юридической литературе, в указанном  случае также имеет место переход  прав кредитора в силу закона⁴⁰.

К рассматриваемой группе случаев относится перевод прав кредитора на другое лицо по решению  суда, когда такой перевод предусмотрен законом. Упоминание о такой возможности содержится, например, в ст. 57 Закона о залоге, в соответствии с которой при залоге прав, если иное не предусмотрено договором, залогодержатель вправе независимо от наступления срока исполнения обеспеченного залогом обязательства требовать в суде, арбитражном суде перевода на себя заложенного права. Основанием для предъявления такого требования является неисполнение залогодателем своих обязанностей, установленных ст. 56 названного Закона.

Кроме того, в соответствии со ст. 250 ГК РФ при продаже доли в  праве собственности с нарушением преимущественного права покупки  любой другой участник долевой собственности  имеет право в течение трех месяцев требовать в судебном порядке перевода на него прав и  обязанностей покупателя. В этой ситуации также имеет место переход  прав кредитора к другому лицу в силу закона. Аналогичные положения, предоставляющие право обратиться в суд с требованием о переводе прав, содержатся в п. 18 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах применительно к случаям продажи долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или акций закрытого общества с нарушением преимущественного права покупки. Для обращения в суд в этих случаях также установлен трехмесячный срок.

Правила о переводе прав в силу закона на основании судебного  решения присутствуют также в  ст. 621 ГК РФ, в силу которой, если арендодатель отказал арендатору в заключении договора на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил договор аренды с другим лицом, арендатор вправе по своему выбору потребовать в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор аренды, либо только возмещения таких убытков.

Глава 3. Перевод долга

Перевод долга (делегация) представляет собой сделку, для совершения которой  необходимо волеизъявление первоначального  и нового должников, а также кредитора. Для проведения делегации необходимо получить согласие кредитора, ибо ему важна фигура лица, от которого он ожидает надлежащего исполнения обязательства.

Целью перевода долга является освобождение первоначального должника от обязательства с одновременным  его возложением на нового при  сохранении прав кредитора. Обязательство  переходит в полном объеме, с сохранением  обеспечений и возражений, которые  могут быть связаны с долгом, кроме  случаев, предусмотренных законом  или договором.

Существенным условием договора о переводе долга является указание на обязательство, долг по которому переводится. При отсутствии такового договор считается незаключенным⁴¹. Так, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 16 января 2003 г. N Ф04/107-1040/А46-2002 обратил внимание на недействительность договора перевода долга в случае отсутствия сведений об обязательствах, по которым происходит перевод долга, а также в случае, если должник и кредитор совпадают в одном лице.

Как отмечается правоприменителями, закон не требует для обозначения предмета договора о переводе долга указания конкретных доказательств, например накладных, подтверждающих размер долга⁴². Несоответствие суммы переданного долга цене договора не может повлечь признание соглашения о переводе долга незаключенным⁴³.

Участниками договора о переводе долга являются первоначальный должник (делегант) и новый должник (делегат). Кредитор (делегатарий) дает согласие на перевод долга, что может рассматриваться как односторонняя сделка, следуя буквальному толкованию положения п. 1 статьи 391. Договор о переводе долга заключается между первоначальным и новым должником. В то же время отсутствие согласия кредитора влечет недостижение правовых последствий такого договора для кредитора (он вправе требовать исполнения с первоначального должника), исходя из чего может быть сделан вывод о необходимости выражения согласия кредитора при заключении договора между должниками. Это означает признание договора перевода долга многосторонней сделкой. В том случае, если признать договор о переводе долга двусторонней сделкой, а волеизъявление кредитора в качестве односторонней, то это может повлечь в дальнейшем изменение должниками договора, ущемляющее права кредитора, без согласия последнего.

Судебная практика допускает  выражение воли кредитора в отдельном  документе, например при переводе долга  по договору банковского вклада⁴⁴.

Договор о делегации должен быть заключен в той же форме, в  какой была совершена сделка, являющаяся основанием передаваемого долга. Так как требования к форме перевода долга совпадают с требованиями об уступке права (кроме положения п. 3 ст. 389 ГК РФ об уступке прав по ордерной ценной бумаге), которые рассматривались ранее, нет необходимости раскрывать их в данной главе.

Отношения по переводу долга  могут носить не только безвозмездный, но и возмездный характер (со стороны  первоначального должника). Стороны  договора свободны в определении  условий договора⁴⁵. К возмездному договору применяются общие условия о цене названные в статье 424 ГК. Постановлением ФАС Центрального округа от 6 октября 2006 г. по делу N А08-11620/05-22 было признано незаключенным соглашение о переводе долга, в котором было предусмотрено, что должник и новый должник самостоятельно определяют сроки и порядок взаиморасчетов, связанных с заключением соглашения, однако вопреки данному условию стороны не достигли согласия по сроку и по порядку взаиморасчетов как в момент заключения соглашения, так и в дальнейшем.

Передаваться новому должнику могут не только денежные, но и иного  рода обязательства: о выполнении работы, оказании услуги и т.п. Однако при  этом необходимо учитывать наличие  у нового должника хозяйственных  и юридических возможностей для  исполнения таких обязательств, прежде всего государственной лицензии на соответствующую хозяйственную  деятельность.

Нормы ГК не содержат указаний об объеме передаваемых при делегации  обязательств. Имеются решения арбитражных  судов, которые исходят из того, что долг передается полностью; частичный его перевод, считают они, по смыслу ст. 391 ГК невозможен. Однако общая редакция этой статьи оснований для такого ограничительного вывода не дает. Частичный перевод долга может облегчать взаимные расчеты сторон, и в условиях свободы договора исключать его не следует.