Изменения в гражданском законодательстве в связи с усилением борьбы с рейдерством

Государственное общеобразовательное учреждение

Высшего профессионального образования

«Российская таможенная академия»

 

Санкт-Петербургский имени В.Б. Бобкова филиал

Российской таможенной академии

Кафедра гражданско-правовых дисциплин

 

 

Курсовая работа

По дисциплине «Гражданское право»

На тему «Изменения в гражданском законодательстве в связи с усилением борьбы с рейдерством»

 

Выполнила: студентка 5-го курса

заочной формы обучения юридического факультета

на базе первого высшего образования

группа 5521-зво

Малова К.Ю.

Проверил: _______________________

Оценка ____________________________

Подпись ___________________________

«__» ____________________2011 г.

 

Санкт-Петербург

2011

 

 

Содержание

Введение ……………………………………………………………………………………………3

1. Разновидности рейдерских атак. Методы рейдерства……………………………... ..5

1.1. Серое рейдерство…………………………………………………………………………......10

2. Изменения в гражданском законодательстве  в связи с усилением борьбы  с рейдерством………………………………………………………………………………………..17

2.1. Изменение терминологии, используемой в отношении обществ с ограниченной ответственностью……………………………………………………………………………...... ..19

2.2.

Новые положения об учреждении обществ с ограниченной ответственностью…. ……..20

2.2.1. Договор об учреждении…………………………………………………………….. 20

2.2.2.

Устав ………………………………………………………………………………… 20

2.2.3.

Договор об осуществлении прав участников общества…………………………... 21

2.3.

Новый порядок отчуждения доли другим участникам и третьим лицам……………... ….21

2.3.1. Запрет на отчуждение доли………………………………………………………. …21

2.3.2. Преимущественное право……………………………………………………….. …..22

2.3.3. Порядок совершения сделок  с долями………………………………………….. ….22

2.3.4. Залог доли …………………………………………………………………………….24

2.4.

Порядок выхода из состава участников …………………………………………………… .25

2.5. Обязанность общества вести список участников …………………………………………. 26

2.6.

Новый порядок управления обществом …………………………………………………… 27

2.6.1. Общее собрание участников  ……………………………………………………….. 27

2.6.2. Совет директоров …………………………………………………………………… 28

2.6.3. Исполнительные органы …………………………………………………………… 29

2.6.4.

Передача полномочий по управлению обществом с ограниченной ответственностью ………………………………………………………………………………………………………30

2.7.

Новые положения об оспаривании решений органов управления. ……………………….30

2.7.1. Срок на обжалование решений органов управления обществ с ограниченной ответственностью ……………………………………………………………………………........30

 2.7.2. Основания признания не имеющим юридической силы решения общего собрания участников общества. ……………………………………………………………………………..31

2.7.3. Последствия признания недействительными  решения органов управления. ……31

2.8.

Новый порядок совершения и оспаривания сделок общества …………………………….32

2.8.1. Сделки с заинтересованностью  ……………………………………………………..32

2.8.2. Крупные сделки ………………………………………………………………….......34

2.9. Новые положения о хранении  документов и предоставлении  к ним доступа участникам общества  ………………………………………………………………………………………….. 36

2.10.

Новые положения о реорганизации обществ с ограниченной ответственностью…. …. 36

2.11.

Изменения, внесенные в Закон о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей ……………………………………………………………37

 

2.11.1. Изменение перечня сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ……………………... ..37

2.11.2. Изменение порядка представления  документов при государственной регистрации ……………………………………………………………………………………………………..38

2.11.3. Изменение перечня документов, представляемых на государственную  регистрацию изменений, вносимых  в учредительные документы, и  внесения изменений в сведения  о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ …………………………………………………. 39

2.11.4. Дополнительные основания  для отказа в государственной  регистрации ……... 40

Заключение ……………………………………………………………………………………….. 42

Список использованных источников …………………………………………………………… 47

Схемы …………………………………………………………………………………………....... 49

 

Введение

Одной из угроз экономической безопасности является феномен рейдерства или «экономического бандитизма», который в последние годы получил широкое распространение. Этимология понятия рейдерства имеет отношение к пиратству - морскому разбою. Термин "рейдерство" восходит к английскому the raid - "набег", "внезапное нападение" и в переводе с английского означает "налетчик".

Криминальный бизнес рейдеров измеряется миллиардами долларов, нанося огромный ущерб промышленным предприятиям и экономическому росту России. Эксперты не исключают возможности, что рейдерство может уничтожить малый и средний бизнес, если ему не будут противопоставлены жесткие присекательные  меры законодательного характера.

Ежегодно в России фиксируется свыше 60 тыс. рейдерских атак, в результате которых разрушаются стратегические предприятия, банкротятся производства, снижается инвестиционная привлекательность целых отраслей.

Рейдерство в России ведет к увеличению коррумпированности государственных служащих и представителей судейского корпуса, повышению уровня безработицы, уклонению от уплаты налогов, монополизации рынка, утраты конкурентоспособности, разрушению и спаду производства, дискредитации представителей власти, правоохранительных органов и судов, ухудшению инвестиционного климата, активизации процессов отмывания денег, полученных преступным путем.  
Наличие некоторых упущений на первоначальном этапе проведения реформ в социально-экономической, правоохранительной и иных сферах государственной деятельности, существенное ослабление системы государственного регулирования и контроля, несовершенство законодательно-правовой базы, отсутствие эффективной политики государственного управления в Российской Федерации явились основными факторами возникновения сравнительно нового криминального явления - рейдерства.

В настоящее время рейдерство (рейдерская деятельность) как вид преступной деятельности нередко носит организованный характер, совершается с использованием несовершенства законодательно-правовой базы, с коррупционным привлечением государственных, административных и силовых ресурсов и в целом представляет реальную угрозу экономической безопасности Российской Федерации. По некоторым экспертным оценкам ущерб от рейдерства для экономики страны достигает от 20 до 50 млрд. долларов ежегодно, а прибыль от бизнеса по захвату предприятий составляет от 100 до 500% вложенных средств. Поэтому в сложившихся условиях организация комплексного противодействия рейдерству в России является стратегически важной государственной задачей. Естественно, это возможно лишь в случае создания действенных законодательно-правовых, в том числе гражданско-правовых, основ противодействия рейдерству.

Целью захвата могут быть как мелкие, так и градообразующие предприятия, как стратегические и социально значимые, так и те, ценность которых сводится к рыночной стоимости земельного участка, на котором они расположены. Общества с ограниченной ответственностью являются самой распространенной формой ведения бизнеса в России, что и обуславливает актуальность выбранной мной темы. Федеральными законами от 30 декабря 2008 года № 312-ФЗ, 19.07.2009 N 205-ФЗ и др. были внесены изменения и дополнения в Гражданский кодекс, Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» и в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате.

Несмотря на важность недавно принятых законов, эксперты обращают внимание на то, что они не станут панацеей для рынка и рейдерство полностью не искоренят. Рейдерские захваты основаны в большей степени на коррупции, нежели на упущениях в законах.

2. Разновидности рейдерских атак. Методы рейдерства.

Ведение бизнеса – весьма непростое занятие, сопряжённое с огромной ответственностью и морем разнообразных проблем. Сегодня российские бизнесмены всё чаще сталкиваются с рейдерством, очень неприятным процессом для владельцев поглощаемого бизнеса.

Понятие «рейдерский захват» можно охарактеризовать, как недружественное поглощение бизнеса против воли поглощаемой компании, прав собственности, имущества, с использованием (посредством коррупции) силовых, государственных и административных ресурсов. Однако, мнение о том, что рейдерство носит исключительно криминальный характер – ошибочно.

Данный вид отношений регулируется ФЗ РФ «Об акционерных обществах», ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Гражданским Кодексом РФ и подразумевает соблюдение норм Уголовного Кодекса РФ.

Существует три разновидности рейдерских атак:

чёрное рейдерство - криминализированный, насильственный метод захвата (подкуп, шантаж, силовой вход на предприятие, подделка реестра акционеров);

серое рейдерство - поглощение посредством подкупа должностных лиц, подделки документов (более мягкий вариант);

белое рейдерство - (западный вариант) легальный M&A (слияние и поглощение-синоним рейдерства в западном понимании), посредством, например, организации забастовок или проверок контролирующими органами.

Рейдерский захват, осуществляемый по «черной» схеме, является полностью криминальным, то есть содержит признаки одного или нескольких преступлений. Действия, совершаемые при таком захвате, несмотря на свою разнородность, охватываются единым преступным умыслом, который, как правило, направлен на хищение активов компании.

Наиболее распространенным способом рейдерского захвата по «черной» схеме является представление в налоговый орган поддельного протокола общего собрания акционеров (участников) общества о смене единоличного исполнительного органа общества (генерального директора) и совершение таким директором от имени общества сделок по отчуждению имущества компании.

В отличие от «черных», «серые» схемы рейдерских захватов сами по себе не являются преступными, однако на отдельных этапах реализации для решения отдельной задачи предполагают совершение правонарушения, в том числе, возможно, и преступления.

Наиболее распространенной является «серая» схема рейдерского захвата, при которой владельцы относительно крупных пакетов акций, которые могут повлиять на исход голосования, не уведомляются о проведении общего собрания акционеров, либо просто не допускаются к участию в голосовании. Вследствие этого, на общем собрании принимаются выгодные рейдерам управленческие решения, например, о дополнительной эмиссии акций и определении их заниженной стоимости, которые впоследствии распределяются между аффилированными лицами, либо о досрочном прекращении полномочий органов управления обществом, и проводится избрание новых.

Следует отметить, что в правоприменительной практике «черные» схемы рейдерских захватов нашли адекватное отражение и их квалификация, как правило, не вызывает сложностей. Таким образом, криминализация деяний, составляющих  «черные» схемы рейдерства, не требуется. 

Именно «серые» схемы рейдерства, балансируя на грани уголовно наказуемого деяния и спора хозяйствующих субъектов, вследствие несовершенства действующего уголовного законодательства, не нашли адекватной уголовно-правовой оценки и должного отражения в следственной практике.

Как показывает анализ правоприменительной практики, при фактическом преобладании над «черными» схемами, удельный вес «серых» схем в общем количестве рейдерских захватов, попавших в сферу уголовного судопроизводства, составляет чуть более 1,5%. Кроме того, ни одно из таких уголовных дел не было направлено в суд.

Президент Российской Федерации Д.А. Медведев на встрече с членами Совета палаты Совета Федерации 5 ноября 2009 года, говоря о том, что «не припомнит, чтобы у нас кого-то посадили за рейдерство», имел в виду именно такое – классическое – «серое» рейдерство, а не банальный захват, осуществляемый по «черным» схемам.

Характеризуя тенденции развития рейдерства за последние годы, специалисты схожи во мнении о существенном уменьшении количества «черных» схем и увеличении «серых». Об этом свидетельствует и арбитражная практика.

Таким образом, наблюдаемое в последние годы снижение количества уголовных дел о рейдерских преступлениях, как представляется, связано не с уменьшением рейдерских захватов, как это утверждалось представителями Следственного комитета при МВД России, а с указанными качественными изменениями самого явления рейдерства в целом, то есть переходом его от «черных» технологий к «серым». 

В целом, осуждение Барсукова (Кумарина) можно связать с окончанием очередного этапа передела коммерческой собственности в России, в котором преобладающими являлись «черные» схемы рейдерства с присущими им так называемыми «силовыми захватами».