Хозяйственные товарищества как субъекты гражданского права.

      Наличие ограничений вещных прав учредителей (участников) не отрицает особого значения этих прав. Данные права обусловливают  существование у учредителей (участников) всех других прав (и обязанностей). Кроме  того, эти права предопределяют:

      а) несение учредителями (участниками) бремени, сопряженного с развитием  производственной деятельности, риском случайной гибели имущества, коммерческими  рисками, поскольку в случае наступления  неблагоприятных последствий стоимостное  наполнение долей учредителей (участников) может быть уменьшено либо вообще утрачено²⁶;

      б) возможность субсидиарной ответственности  учредителей (участников) по долгам юридического лица в случаях, предусмотренных  законом.

      К управленческим правам «тяготеют» право  на принятие участия в распределении  прибыли и право на получение  информации, так как они связаны  с передачей имущества в управление юридическому лицу. Право же на получение  ликвидационного остатка - принципиально  иное. Именно данное право подтверждает тот факт, что вещные правомочия у учредителей (участников) все-таки сохраняются (хотя они и «парализованы» правом собственности юридического лица).

      В.А. Лапач приводит интересное высказывание К. Кергера, который писал, что отношение между субъектом и объектом должно быть властеотношением. Из этого вытекают условные и возможные права, которые возникают только при наступлении определенных обстоятельств. Это состояние есть ожидание права. Указанные права выстраивают между субъектом и объектом своеобразное отношение, но сами по себе до определенных обстоятельств не дают власти субъекту над объектом²⁷.

      Совокупность  перечисленных прав учредителей (участников) представляет собой результат трансформации  их прав индивидуальной собственности, возникший потому, что, будучи носителями этих индивидуальных прав собственности, субъекты избрали такую форму  управления объединяемым ими имуществом, как корпоративные правоотношения с привлечением конструкции юридического лица. Данный факт не позволяет рассматривать  права учредителей (участников), в  совокупности составляющие их права участия, как обязательственные. Они могут быть охарактеризованы как корпоративные, отражающие участие в правоотношениях корпоративной собственности и «рождающиеся» из перераспределения вещных функций между учредителями (участниками) и юридическим лицом.

      Д.В. Ломакин, исследуя право участия  в управлении, пишет, что оно, подобно  праву собственности, включает в  себя несколько правомочий - право  требовать созыва годового собрания, возможность участия в подготовке проведения общих собраний, возможность  участия в общих собраниях, право  голоса и правомочие быть избранным  в органы управления общества²⁸.

      Аналогичный подход используется в судебной практике. Так, Арбитражный суд Свердловской области пришел к выводу, что право  участвовать в управлении делами общества реализуется участниками, исходя из нескольких правомочий: права  участвовать в очередных и  внеочередных общих собраниях, права  вносить предложения в повестку дня общего собрания, права избирать и быть избранным в органы управления и контроля общества²⁹.

      Управленческие  права учредителей (участников) реализуются  в первую очередь через участие  в принятии решений общим собранием  путем голосования. Л. Эннекцерус правильно полагал, что «явка на собрание» еще не есть факт голосования. Такова же позиция и российского законодателя. Например, согласно абз. 2 п. 1 ст. 58 Федерального закона «Об акционерных обществах»³⁰ акционеры могут считаться принявшими участие в общем собрании. По одному из дел суд пришел к выводу, что принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров³¹. Проголосовавшими они считаться не могут, поскольку голосование - акт волеизъявления акционера.

      Данное  утверждение правомерно и потому, что общее собрание - это система  голосования учредителей (участников), отражающая процедуры согласования их воль как участников корпоративных  правоотношений (а не кредиторов). Более  того, голосование как активный волевой  акт может представать в качестве обязанности учредителя (участника). В частности, в полных товариществах - это обязанность личного участия  товарища в деятельности товарищества; в обществах с ограниченной ответственностью такая обязанность возникает  в тех случаях, когда решение  общего собрания по закону или уставу должно быть принято единогласно. Эта  управленческая обязанность корреспондирует управленческому праву учредителя (участника) и производна от факта участия в правоотношениях корпоративной собственности, что еще раз подтверждает правильность идеи о том, что управленческие права не являются обязательственными, а тяготеют к вещным, так как «отпочковались» от них.

      Итак, совокупность правомочий учредителя (участника) может быть определена как право  участия, которое основывается на вещных возможностях и закрепляется законом  за учредителем (участником) в целях  отражения его власти над имуществом юридического лица. Как заметил М.И. Кулагин, недопустимо власть собственников  понимать только как возможность  осуществления ими управления. Их власть проявляется в праве контроля и наблюдения за органами управления акционерными компаниями, в праве назначать и смещать по своему усмотрению управляющих³².

      Право участия соизмеримо с долей учредителя (участника) в складочном, уставном капитале, паевом фонде³³. Более того, наличие у учредителей (участников) прав участия свидетельствует о возмездности передачи образуемого ими имущества юридическому лицу. Мир гармоничен, и субъекты, отдавая какие-либо имущественные блага, рассчитывают на получение встречного удовлетворения. Последнее может представать в том числе и как совокупность правомочий, например как право участия, отражающее тот факт, что для субъекта вместо одних правоотношений (правоотношений частной собственности) возникают другие, корпоративные, правоотношения. С учетом вышеизложенного допустимо сказать, что право участия, имея в целом (в обозначенном понимании) вещную природу, может пониматься как комплексное правовое явление, занимающее промежуточное положение между «классическими» вещными и обязательственными правами.

      Так, В.А. Лапач рассматривает долю участия участника как своеобразный аналог доли в общей собственности. По его мнению, «при таком понимании доля является имущественным, но не обязательственным правом, и, следовательно, юридическая природа доли не может быть удовлетворительно объяснена ни с точки зрения обязательств, ни с точки зрения вещных прав»³⁴. Соответственно В.А. Лапач делает вывод, что «действительные имущественные отношения участников (акционеров) в корпоративных организациях не могут быть удовлетворительно объяснены ни с точки зрения права частной собственности юридического лица, ни тем более путем примитивно-механистического переноса на корпоративные имущественные связи положений об общей долевой собственности»³⁵. А поэтому, как говорит В.А. Лапач, речь должна идти о существовании субъективных прав участия, обладающих уникальной вещно-обязательственной природой.

      Имущественное положение товарищества (как полного, так и коммандитного) во многом определяется наличием неограниченной личной ответственности  полных товарищей по его обязательствам. Поскольку такая ответственность  в значительной степени гарантирует  интересы кредиторов, закон не содержит серьезных механизмов, иным образом  защищающих их интересы. Такие механизмы  существуют применительно к обществам, участники которых не отвечают по долгам, а лишь несут риск утраты вкладов.

      Так, согласно ст. 70 ГК в учредительном  договоре товарищества должно быть сказано  о размере складочного капитала, но не установлен его минимум, из чего следует, что складочный капитал может быть достаточно небольшим. Кроме того, единственным последствием уменьшения фактического размера складочного капитала (если из-за понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера складочного капитала) является запрет распределять прибыль от деятельности товарищества - ни уведомления кредиторов (с их правом потребовать немедленного исполнения обязательств и компенсации убытков), ни возможности принудительной ликвидации юридического лица Закон не предусматривает. Запрет на распределение прибыли действует до момента, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

      Вкладом в складочный капитал товарищества может быть любое имущество, в  том числе деньги, ценные бумаги, иные вещи, а также имущественные  права. Денежная оценка неденежных вкладов осуществляется исключительно по соглашению участников; требований независимой экспертной оценки закон не предъявляет.

      Вклад в складочный капитал (о размере  которого должно быть сказано в учредительном  договоре) участник обязан внести к моменту регистрации товарищества в размере не менее 50%. Остальная часть должна быть внесена в сроки, установленные учредительным договором, - поскольку закон не устанавливает каких-либо максимальных пределов, это могут быть любые сроки (даже длительные). Таким образом, не исключены ситуации, когда товарищество на вполне законных основаниях в течение нескольких лет будет функционировать с не полностью оплаченным складочным капиталом.

      Если  участник не внес в течение установленного учредительным договором срока оставшуюся часть вклада, то в соответствии с п. 2 ст. 73 ГК РФ он обязан уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада, а также возместить причиненные убытки. Обращает на себя внимание тот факт, что учредительный договор может устанавливать иные последствия (или не предусматривать их вовсе).

      Размер  долей участников в складочном капитале является определяющим фактором при  распределении прибыли и убытков  товарищества - они распределяются пропорционально долям, если иное не предусмотрено учредительным договором  либо соглашением участников. Следует  отметить, что соглашение не может  отстранить кого-либо из участников от участия в прибыли либо в убытках.

      Складочный  капитал коммандитного товарищества формируется из вкладов полных товарищей  и коммандитистов; при этом сами полные товарищи определяют объем участия  вкладчиков - закон никаких требований по этому вопросу не предъявляет.

      В соответствии с законодательством  РФ ни полное товарищество, ни коммандита не имеют права выпускать акции. Следует отметить, что французское и немецкое право допускают разделение капитала, вносимого в коммандиту вкладчиками, на акции, что влечет появление акционерной коммандиты³⁶.

     Каждый  участник полного товарищества имеет  один голос, если учредительным договором  не предусмотрен иной порядок определения  количества голосов его участников (п. 2 ст. 71 ГК).

     Любой участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если договором не установлено, что  все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам (абз. 1 п. 1 ст. 72 ГК). При этом для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

     Вместе  с тем в случае, если ведение  дел товарищества поручается его  участниками одному или некоторым  из них, остальные участники для  совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено  ведение дел товарищества (абз. 3 п. 1 ст. 72 ГК).

     Участник  полного товарищества обязан участвовать  в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора. Он также обязан внести не менее  половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту  его регистрации. Остальная часть  должна быть внесена участником в  сроки, установленные учредительным  договором. При невыполнении указанной  обязанности участник обязан уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором (ст. 73 ГК). Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках (п. 1 ст. 74 ГК).

     В соответствии со ст. 75 ГК участники  полного товарищества солидарно  несут субсидиарную (т.е. дополнительную) ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. При  этом участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками  в течение 2 лет со дня утверждения  отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества³⁷.