Хозяйственные товарищества как субъекты гражданского права.

     Еще одна проблема возникает при выходе товарищей или вкладчиков из коммандитного  товарищества.

     ГК  РФ указывает, что по выбытии из товарищества на вере всех вкладчиков товарищество либо ликвидируется, либо преобразуется  в полное товарищество. Вместе с  тем коммандитное товарищество сохраняется, если в товариществе остались один товарищ и один вкладчик (п. 1 ст. 86). Проблема же обнаруживается при попытке  ответить на вопрос: с кем будет  заключен учредительный договор  товарищества на вере, если товарищ  остался в единственном числе, а  вкладчик стороной по договору не является?

     Весьма  показателен в этом случае пример Франции. Определяя товарищество как  образуемое двумя или несколькими  лицами, которые в силу договора соглашаются предоставить для общего предприятия имущество или свои личные усилия, французское законодательство тем не менее устанавливает, что деятельность товарищества подчинена уставу (ст. 1835 ФГК).

     Любое юридическое лицо - самостоятельный  субъект гражданского права. Это, в  свою очередь, означает, что личность юридического лица никоим образом не сливается (не является тождественной) и никак не зависит от личности его участников. В этом смысле, будучи договорным образованием, товарищество неспособно быть самостоятельным субъектом.

Действительно, рассуждая строго последовательно, мы должны прийти к следующему выводу: изменение состава участников товарищества (выбытие участника и (или) вступление нового участника) со всей очевидностью влечет изменение самого товарищества как юридического лица. И это при том, что основополагающим принципом юридического лица является независимость от лиц, его создавших. Здесь же уместно вспомнить и известную римскую максиму «договор - закон для двоих» в том ее значении, что соглашение нескольких лиц между собой никак не способно повлиять на уже образованный субъект права.

     Очевидно, изменения должны коснуться и  оснований прекращения хозяйственных  товариществ.

     В настоящее время основанием для  ликвидации товарищества являются случаи, перечисленные в ст. 81 ГК РФ (для  полного товарищества) и ст. 86 ГК РФ (для коммандитного товарищества). Являясь юридическим лицом (самостоятельным  субъектом права), товарищество не должно реагировать на изменение состава  его участников. Такая особенность  свойственна договору.

В противном  же случае мы вынуждены будем признать, что существуют юридические лица, личность которых неотделима от личности его учредителей. Но в этом случае такое образование нельзя будет  назвать юридическом лицом. Такая  конструкция не может быть объяснена  и ссылкой на законодательство (так, мол, предусмотрено законом): смысл  юридических лиц и логика их развития не позволяют произвольно добавлять  в конструкцию юридического лица элементы, чуждые их природе.

     Следует отметить, что в германском праве  товарищества (полное, простое коммандитное, негласное коммандитное) не являются юридическими лицами⁷. Следует обратить внимание, что полное и коммандитное товарищества в Германии относятся к торговым товариществам и могут участвовать в имущественном обороте под своим именем, выступать в суде в качестве истца или ответчика. Таким образом, торговые товарищества являются ограниченно правоспособными образованиями⁸. Как видим, немецкое право все же пошло на известный компромисс, признав за торговыми товариществами качество самостоятельного субъекта права.

     Аналогично  к вопросу о природе товарищества подходит и англо-американское право⁹. В Великобритании, например, аналогом товарищеской формы является партнерство (Partnership), представляющее собой отношение между двумя и более лицами, совместно осуществляющими предпринимательскую деятельность с целью получения прибыли. Партнерство рассматривается как разновидность договора, основанного на принципах коммерческого представительства. Партнерство не является юридическим лицом и не подлежит поэтому государственной регистрации¹⁰. Картина, очевидно, будет неполной, если не отметить следующее. В законодательстве Западной Европы статус торгового товарищества регламентируется неодинаково. Существует ряд стран - Франция, Испания, Италия, в которых полные товарищества признаются юридическим лицом (см. например, ст. 1842 ФГК).

     В России (дореволюционной, современной) признание за товариществами юридической  личности является по сути данью исторической традиции. Так, обобщая состояние законодательства и практику Правительствующего Сената, Г.Ф. Шершеневич выделял следующие виды товариществ:

а) артельное;

б) полное;

в) коммандитное (на вере);

г) акционерное¹¹.

     Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской  деятельности», а после него и  ГК РФ (правда, с существенными коррективами) также признали за коммандитным (смешанным - в терминологии Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности») и полным товариществами качество юридического лица. Таким образом, следует, очевидно, говорить не о случайном включении норм о товариществах в систему юридических лиц, а о преемственности правовой традиции.

     Рискнем предположить, что признание товариществ  юридическими лицами является в определенном смысле результатом чистой логики: есть лица юридические и есть физические, никаких других разновидностей лиц (субъектов права) нет и не может быть. Следовательно, если есть надобность в признании правосубъектности за товариществами, то это можно сделать только путем признания их юридическими лицами.

     Подобный  вывод подтверждает и эволюция хозяйственного товарищества, возрожденного в постсоветский  период. До 8 декабря 1994 г. полное товарищество не являлось юридическим лицом, после этой даты признано таковым. Однако надо отметить, что и после принятия ГК РФ двойственное положение товариществ продолжает сохраняться, поскольку, как известно, не все товарищества признаются юридическими лицами - таким статусом не обладает простое товарищество.

     Гражданский Кодекс РФ достаточно подробно регулирует основные вопросы организационно-правовых форм предпринимательства. Кроме того, существуют специальные законы, устанавливающие  правила деятельности различных  форм предпринимательских структур.

     Остановимся на сути закрепленных Гражданским кодексом конструкций товариществ и кооперативов. В зарубежной практике и России подобные формы предпринимательства были известны давно. Рассмотрим различные  общества и товарищества. В Гражданском  кодексе для обозначения их характеристики употребляется слово «хозяйственный».

     На  самом деле везде в мире эти  товарищества и общества называются торговыми, поскольку торговля не ассоциировалась  только с куплей-продажей.

     Общество  и товарищество в имущественном  или рыночном обороте выступают  как наиболее часто встречающиеся  субъекты предпринимательской деятельности. Слово предприятие не совсем подходит для рыночного оборота. Мы привыкли к тому, что предприятия являются главным образом государственными. Собственник наделяет их вещным правом: правом оперативного управления или  полного хозяйственного ведения. В  оборот выходит субъект, не имеющий  права собственности на свое имущество, которым руководит собственник. Он утверждает устав, назначает директора  и определяет объем правоспособности. При этом собственник ни за что  не отвечает¹².

     В соответствии с Гражданским кодексом РФ все общества и товарищества являются собственниками своего имущества как  юридические лица.

     Гражданский кодекс исходит прежде всего из различия обществ и товариществ как объединений в одном случае — капиталов, а в другом случае — лиц. Общество—это объединение капиталов, товарищество — это объединение лиц. Что означает это? Если товарищество — объединение лиц, то они обязаны лично участвовать в его деятельности. При этом совершенно не обязательно эту деятельность вести как трудовую. Предприниматели участвуют в предпринимательской, коммерческой деятельности от имени этого товарищества, и обязаны делать это лично. Таким образом, один человек может быть участником только одного товарищества и только один раз.

     Общество  — это объединение капиталов. В обществе не требуется личного  участия в делах. Таким образом, один человек может быть одновременно участником нескольких обществ —  стольких, на сколько хватит капиталов. Этим достигается уменьшение риска. Если, к примеру, в одном обществе будут убытки, то в другом, возможно, прибыли и т.д. Участниками обществ могут быть не только предприниматели, но и обычные граждане, и некоммерческие организации, поскольку хозяйственные общества не требуют личного участия в предпринимательстве. Кроме того, они не несут никакой ответственности по долгам обществ, а несут лишь риск утраты своего вклада (риск убытков) (если только речь не идет об обществах с дополнительной ответственностью). Как видно, различие обществ и товариществ имеет большой юридический смысл.

     Юридические конструкции обществ и товариществ  в нашей стране были определены и  Гражданским Кодексом 1922 года. В  мировой практике идет процесс сближения правопорядка, регламентирующего правовое положение этих обществ. В европейском праве в странах Общего рынка принимаются специальные, директивы по праву компаний. Эти директивы воспринимают как страны Западной Европы с континентальными правопорядками, так и Англия как участник Общего рынка. США тоже обращают внимание на эти директивы и вынуждены их учитывать. Таким образом проводится единая линия в конструкции акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью. В сути своей она везде примерно одинакова¹³.

      Юридические лица, созданные в форме товарищества, представляют собой объединения  лиц (в отличие от объединения  капиталов, каковыми являются общества), направленные на осуществление предпринимательской  деятельности.

      Товарищества (весьма распространенные в дореволюционной  России) в настоящее время создаются  нечасто. В чем суть этой организационно-правовой формы, каковы ее отрицательные и  положительные черты?

      В настоящее время предусмотрены  две формы товарищества - полное и коммандитное.

      Полное  товарищество - коммерческое юридическое  лицо, участники которого (полные товарищи) имеют право осуществлять предпринимательскую  деятельность от имени товарищества и несут неограниченную субсидиарную ответственность по его обязательствам.

     Товарищество  обязательно должно иметь фирменное  наименование с указанием имен одного или нескольких товарищей. В наименование товарищества всегда вносится имя одного из известных состоятельных людей, чтобы показать третьим лицам, что  товарищество — это серьезная  организация. Если же в составе товарищества участвует несколько человек, имена  которых ничего не говорят посторонним, тогда указывается имя одного или нескольких других товарищей  и добавляется «и компания». Например, «Джонсон, Джонсон и компания». При  этом надо указать еще, что это  — полное товарищество, чтобы все  знали, с кем имеют дело. Гражданский  кодекс РФ допустил возможность одновременного участия в полном товариществе и  физических, и юридических лиц. Законодательство некоторых высокоразвитых стран  не позволяет одновременно участвовать  в полном товариществе физических и  юридическим лицам. Такое товарищество разрешается создавать или только из физических, или только из юридических  лиц. Юридическое лицо — как полный товарищ — тоже отвечает всем своим имуществом, состоящем у него на балансе. А физические лица, которые учредили это юридическое лицо, фактически от ответственности уходят, своим личным имуществом они не отвечают. Значит, риск для физического лица и для юридического получается неравноценный. В этой связи французское законодательство подробно регламентирует эти отношения. Наш Гражданский кодекс разрешил создавать полные товарищества в любых вариантах и сочетаниях. К числу достоинств подобной формы относится простота организации, в том числе отсутствие устава. Привлекательная для честных купцов форма имеет и свои недостатки. Например, невозможность привлекать дополнительный капитал третьих лиц¹⁴.

      Коммандитное  товарищество (коммандита, товарищество на вере) - коммерческое юридическое лицо, объединяющее две категории участников. Первые из них - полные товарищи - ведут предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут полную личную ответственность по его обязательствам, вторые - коммандитисты (вкладчики) - не участвуют в деятельности товарищества и в управлении им и не несут никакой ответственности по его обязательствам, а их риск сводится лишь к потере внесенных вкладов.

      В товариществах образуется складочный капитал, разделенный на доли - об этом должно быть сказано в учредительном  договоре, который является единственным учредительным документом товарищества. В составлении устава необходимости  не возникает, т.к. в товариществах  предельно простая система органов  управления и нет необходимости  создавать специальные исполнительные и контрольные органы. Такая ситуация складывается в силу того, что каждый полный товарищ имеет право вести  предпринимательскую деятельность от имени товарищества, т.е. по сути является его органом.

      В учредительном договоре возможно и  другое указание на органы товарищества. Во-первых, ведение предпринимательской  деятельности может быть совместным. В этом случае для заключения любой  сделки требуется единогласное решение  всех товарищей, наличие которого товарищу, подписывающему договор, необходимо будет  доказать (например, представив протокол собрания, на котором обсуждался этот вопрос). Во-вторых, ведение предпринимательской  деятельности может быть возложено  на определенного товарища (товарищей). В этом случае остальные будут  иметь право заключать сделки только при наличии доверенности от уполномоченных товарищей. Следует  обратить внимание на то, что подобная доверенность может быть выдана только полным товарищам либо вкладчикам (в коммандите), а не третьим лицам¹⁵.

      Безусловно, контрагенты, заключающие сделки с  товарищами, не обязаны знать о  наличии каких-либо ограничений  в учредительном договоре. Поэтому  ГК РФ устанавливает специальные  последствия выхода участников за пределы  установленных для них ограничений. Так, если учредительный договор  предусматривает совместное ведение  дел или ведение дел определенным участником (участниками) товарищества, а сделки совершены при отсутствии общего согласия либо неуполномоченными  участниками, эти сделки могут быть признаны недействительными, только если контрагент был осведомлен о наличии  ограничений. Очевидно, тот факт, что  контрагент был осведомлен, должно будет доказывать товарищество.