Хозяйственные товарищества как субъекты гражданского права.

      Любой полный товарищ имеет право вести  предпринимательскую деятельность от имени товарищества, следовательно, каждый товарищ должен иметь статус предпринимателя, т.е. быть физическим лицом - индивидуальным предпринимателем либо юридическим лицом коммерческого  типа. Участие в товариществе некоммерческих организаций, имеющих право в  соответствии с учредительными документами  осуществлять предпринимательскую  деятельность, представляется весьма спорным, т.к. у данных организаций  иная цель создания. Думается, именно поэтому  ГК РФ в п. 4 ст. 66 прямо устанавливает  невозможность для некоммерческих организаций быть полным товарищем как в полном, так и в коммандитном товариществе.

      Еще одно требование, предъявляемое к  полным товарищам, состоит в том, что полный товарищ имеет право  в этом качестве участвовать только в одном товариществе (полном либо коммандитном). Это объясняется тем, что товарищ своим участием гарантирует  интересы кредиторов, которые, имея дело с товариществом, рассчитывают получить удовлетворение за счет личного имущества товарищей, поэтому участие лиц в качестве полных товарищей в нескольких товариществах ослабит гарантии прав кредиторов. Так ли это? Отвечая на этот вопрос, вспомним, что любой субъект гражданского права, вступая в гражданско-правовые отношения, несет ответственность всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание по требованию кредиторов. Соответственно, полный товарищ имеет право заключать любые непредпринимательские сделки. Что касается сделок предпринимательских, то ГК РФ (п. 3 ст. 73) содержит только одно ограничение - товарищ не вправе без согласия остальных товарищей в своих интересах либо в интересах третьих лиц совершать сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества, т.е. конкурировать с ним. Поскольку ГК РФ ничего не говорит об иных сделках, мы приходим к выводу о правомерности их заключения. То есть полный товарищ имеет право вести собственную предпринимательскую деятельность, если она не аналогична той, которую осуществляет товарищество. Получается, что товарищ может вести собственную предпринимательскую деятельность и не может ее осуществлять путем участия более чем в одном товариществе. Такая ситуация представляется нелогичной; соответственно, было бы целесообразнее исключить из ГК РФ положения, запрещающие участие субъекта в качестве полного товарища более чем в одном полном товариществе¹⁶.

      Вкладчиками товарищества на вере могут быть любые  субъекты (включая коммерческие организации), кроме тех, кому это запрещено  законом. В настоящее время такой  запрет распространяется на государственные  органы и органы местного самоуправления, которые в соответствии с ч. 3 п. 4 ст. 66 ГК РФ не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере. В отношении участия в качестве вкладчиков в товариществах, финансируемых собственником учреждений, ч. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ устанавливает необходимость разрешения на это собственника.

      Особенности правового положения коммандитистов состоят в том, что, во-первых, они  не участвуют в деятельности товарищества и не отвечают по его обязательствам; во-вторых, их участие в товариществе может не раскрываться. ГК РФ не предъявляет  требований, в соответствии с которыми учредительный договор должен содержать  информацию о вкладчиках и подписываться  ими. В учредительном договоре необходимо лишь указать совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками. Соответственно, только полные товарищи могут решать вопрос о конкретном вкладчике и  размере его доли; внесение вклада удостоверяется свидетельством, выдаваемым вкладчику. Таким образом, допускается  анонимное участие субъекта в  качестве коммандитиста в товариществе на вере. 

1.2 Отличия хозяйственных товариществ от иных организационно-правовых форм 

     При сравнении организационно-правовой формы важно указать, что хозяйственные  товарищества и хозяйственные общества, имея много общего, вместе с тем  обладают существенными различиями, которые состоят в следующем .

     Во-первых, хозяйственные товарищества представляют собой, прежде всего объединение  лиц (участники должны непосредственно  участвовать в деятельности товарищества), тогда как хозяйственные общества - это объединение капиталов (достаточно внести вклад в уставный капитал).

     Во-вторых, учредителями товарищества могут быть только юридические лица и предприниматели  без образования юридического лица, в то время как создать хозяйственное  общество может любое лицо.

     В-третьих, учредители товарищества солидарно  несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам организации (т.е. при недостаточности имущества должника-товарищества оставшаяся часть долга покрывается за счет имущества учредителя), участники же хозяйственного общества несут риск убытков лишь в рамках вклада, внесенного в уставный капитал (за исключением общества с дополнительной ответственностью).

     Есть  и внутренние различия. Так, в товариществе на вере (коммандитном товариществе), в  отличие от полного товарищества наряду с полными товарищами существуют рядовые вкладчики - физические или  юридические лица, которые несут  риск убытков, связанных с предпринимательской  деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов, но участия  в этой деятельности они не принимают. 

1.3 Виды хозяйственных товариществ 

1.3.1 Полное товарищество 

     Полное  товарищество -- это объединение  двух или более лиц для ведения  предпринимательской деятельности на совместной основе в соответствии с заключенным между ними договором  и несущие неограниченную солидарную ответственность не только вложенным  капиталом, но и всем своим имуществом.

     Одним из основных понятий, характеризующий  полное товарищество, является складочный капитал. Складочный капитал образуется в результате внесения учредителями товарищества своих вкладов, и его  величина, по крайней мере, в начальный  период деятельности, определяет финансовые возможности организации, образуя  материальную базу ее функционирования. Соотношение вкладов участников определяет, как правило, распределение  прибыли и убытков товарищества, а также права участников на получение  части имущества или ее стоимости  при выбытии из товарищества. Общая  же величина складочного капитала в  дальнейшем особой роли не играет, формируя только условие для распределения прибыли между участниками .

     Полному товариществу не требуется устав. Оно  создается и действует на основе учредительного договора, подписываемого всеми участниками. В учредительном  договоре указывается наименование товарищества, место его нахождения, порядок управления его деятельностью, размер и состав складочного капитала товарищества, порядок изменения  доли каждого из его участников, а также сведения об ответственности  участников полного товарищества за нарушение обязанностей по внесению вкладов и др.

     Участие в полном товариществе налагает довольно жесткие обязанности. Так, запрещено  одновременное участие более  чем в одном полном товариществе (ввиду особого характера ответственности  по обязательствам последнего). Участник не имеет права без согласия остальных  участников совершать от своего имени  сделки, однородные с теми, которые  составляют предмет деятельности товарищества. К моменту регистрации товарищества каждый участник обязан внести не менее  половины своего вклада в складочный капитал (остальная часть вносится в соответствии с учредительным  договором). Кроме того, каждый товарищ  должен участвовать в его деятельности в соответствии с учредительным договором .

     Полное  товарищество является юридическим  лицом, самостоятельной фирмой, обладает набором прав, позволяющих ему  выступать в качестве субъекта хозяйственной  деятельности. Управление деятельностью  товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Каждый участник имеет один голос и вправе знакомиться  со всей документацией по ведению  дел и вправе действовать от имени  товарищества, если учредительным документом не установлено, что все его участники  ведут дела совместно, либо ведение  дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками до совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел товарищества поручается одному или нескольким членам, то остальные члены для совершения сделки от имени товарищества должны иметь доверенность от участника, на которого возложено ведение дел товарищества .

     Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между участниками пропорционально  их долям в складочном капитале. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность  своим имуществом по обязательствам товарищества. Если имущества товарищества недостаточно для погашения долгов, учредители (участники) товарищества отвечают лично принадлежащим им имуществом, пропорционально сделанным в  полное товарищество вкладам. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим  до момента его выбытия. Объединенное имущество, предназначенное для  ведения предпринимательской деятельности, представляет собой общую долевую  собственность и принадлежит  всем участникам на паевой основе. Каждый участник имеет свою долю (пай), соответствующую  его имущественному и денежному  вкладам в товарищество. Доля отражает ту часть денежной стоимости имущества  товарищества, которая принадлежит  данному участнику.

     Важнейшим вопросом является изменение состава  участников полного товарищества. Участник вправе выйти из товарищества, учрежденного без создания срока, заявив не менее  чем за 6 месяцев о своем намерении; если товарищество создано на определенный срок, то отказ от участия в нем  допускается, лишь по уважительной причине. Вместе с тем предусматривается  возможность исключения в судебном порядке кого-либо из участников по единогласному решению остальных  участников. Выбывшему участнику, как  правило, выплачивается стоимость  части имущества товарищества, соответствующему его доле в складочном капитале. Доли участников наследуются и передаются в порядке правопреемства, но вступление наследника (правоприемника) в товариществе осуществляется только с согласия других участников. Наконец, возможен вариант изменения состава товарищей путем передачи одним из участников (с согласия остальных) своей доли в складочном капитале или ее части другому участнику или третьему лицу .

     Ввиду чрезвычайно сильной взаимосвязанности  товарищества и его участников, целый  ряд событий, затрагивающий участников, может привести к ликвидации товарищества. К числу таковых относятся, в  частности: выход участника; смерть участника - физического лица или  ликвидация участника - юридического лица; обращение кредитором кого-либо из участников взыскания на часть имущества  товарищества; открытые в отношении  участника реорганизационных процедур по решению суда; признание участника  банкротом. Однако если это предусмотрено  учредительным договором или  соглашением оставшихся участников, товарищество может продолжать работу. Также полное товарищество, как и  любое юридическое лицо, может  быть ликвидировано по решению его  участников, по решению суда при  нарушении требований законодательства и в соответствии с процедурой банкротства. Основанием ликвидации полного  товарищества является также уменьшение числа его участников до одного (в  течение 6 месяцев с момента такого уменьшения данный участник вправе преобразовать  товарищество в хозяйственное общество).

     Полные  товарищества основаны на лично-доверительных  отношениях, поэтому появились и  развиваются как форма семейного  предпринимательства, оказывающие  в основном платные услуги.

     Форма полного товарищества большого распространения  не имеет в отрасли строительства, так как не ограничивает их ответственность  по обязательствам товарищества, а  государство не устанавливает для них никаких привилегий . 

1.3.2 Товарищество на вере (коммандитное товарищество) 

     Второй  вид товариществ - товарищество на вере (коммандитное) - отличается от полного  тем, что наряду с полными товарищами в его состав входят участники-вкладчики (коммандисты), которые несут риск убытков в связи с деятельностью товарищества в пределах сумм внесенных ими вкладов, а также не принимают участие в предпринимательской деятельности.

     Законодательно  определено право вкладчика (коммандиста) товарищества на вере: получать часть прибыли, причитающуюся на его долю; знакомиться с годовыми отчетами и балансами; может по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад (порядок выхода и получения пая должны предусматриваться учредительным договором); может независимо от согласия других передавать участников свою долю в складочном капитале или ее часть другому коммандисту или третьему лицу, причем участники товарищества имеют преимущественное право покупки; в случае ликвидации товарищества коммандисты получают свои вклады из имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, в первую очередь (полные товарищи участвуют в распределении лишь имущества, оставшегося после этого, пропорционально их долям в складочном капитале, наравне с вкладчиками) .

     Товарищество  на вере предоставляет несколько  большие возможности для управления имуществом и коммерческой деятельности, чем полное товарищество. К преимуществам  такого типа товариществ следует отнести то, что его участники освобождаются от двойного налогообложения. Они платят только подоходный налог и не платят налога на прибыль. Это своего рода плата «за страх», т.е. плата за риск потерять свое имущество в результате возможного банкротства или других неудач .

     Ликвидация  коммандитного товарищества происходит по всем основаниям полного товарищества (но в денном случае сохранение его  в составе хотя бы одного полного  товарища и одного вкладчика образует достаточное условие для продления  деятельности). Дополнительным основанием является выбытие всех вкладчиков (в данной ситуации допускается возможность преобразование коммандитного товарищества в полное) .