Незаконные сделки с ценными бумагами

2. Мошеннические действия, связанные с незаконным лишением права собственности на акции держателя контрольного пакета, вклады в уставном капитале общества.

2.1. Фальсификация данных в реестре акционеров общества.

Сущность этой разновидности мошеннических  действий состоит в том, что реестродержателем  по договоренности с мошенниками производится незаконное списание акций с лицевого счета владельца контрольного пакета, открытого в реестре акционеров. О незаконности списания свидетельствует п. 11 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций", согласно которому реестродержатель (акционерное общество) не вправе по своей инициативе исключать из реестра акционеров внесенную в него запись о владельце акций.

Способы такого списания могут быть различные:

- реестродержатель по договоренности  с мошенниками может решить, что  он ранее ошибочно зачислил  акции на счет акционера и  поэтому вправе произвести их  списание без решения суда  и воли владельца, что противоречит  законодательству;

- акционерное общество может  заявить о том, что акции  не были оплачены акционером, несмотря на факт их оплаты, и дать незаконное указание  реестродержателю списать акции  как незаконно зачисленные ранее;

- добросовестному реестродержателю  может быть предъявлено поддельное передаточное распоряжение, подписанное неуполномоченным лицом или путем фальсификации подписи или доверенности.

Несмотря на очевидный характер мошеннических действий по списанию акций, их владелец в результате действий реестродержателя и мошенников может лишиться как акций, так и контроля над обществом.

Основная проблема, которая стоит  перед истцом при заявлении требования о виндикации и (или) обязании зачислить  акции на его лицевой счет состоит  в определении конкретного  лица, на лицевом счете которого имеются акции, незаконно списанные у истца.

2.2. Совершение незаконной сделки посредством подлога договора на отчуждение акций в пользу третьего лица, договора доверительного управления, дающего управляющему полномочия по распоряжению акциями, доверенности, иных правоустанавливающих документов.

Сущность данной разновидности  мошеннических действий состоит  в том, что мошенником фальсифицируется договор, на основании которого акционер якобы произвел отчуждение акций  в пользу третьего лица с последующим списанием акций со счета акционера в реестре, либо подделывается доверенность, предоставляющая право заключить сделку купли-продажи акций.

Наиболее изощренными являются действия, сопряженные с подделкой  договора доверительного управления. Так, акционер - физическое лицо, которому принадлежали 10% акций одного из московских акционерных обществ, не знал, что заключил договор с доверительным управляющим и, соответственно, не передал последнему акции.

Доверительный управляющий обратился  с иском об обязании передать ему акции в суд, который вынес определение об обеспечении иска, обязывающее регистратора списать акции с лицевого счета потерпевшего и зачислить их на счет доверительного управляющего. Поскольку доверительный управляющий имел право совершать любые действия с имуществом, переданным в доверительное управление, то он немедленно продал эти акции, а деньги, вырученные от их продажи, внес в депозит нотариуса по месту жительства гражданина. Сам акционер узнал о происшедшем спустя три месяца, когда акции были переданы номинальному держателю и уже пять раз сменили собственника, что затрудняет их идентификацию и, как следствие, виндикацию.

Во всех описанных выше разновидностях мошеннического хищения акций основанием для внесения соответствующих записей в системе ведения реестра акционеров является юридически ничтожная сделка.

2.3. Фальсификация документов, якобы подтверждающих задолженность владельца контрольного пакета акций перед третьим лицом, в целях обращения взыскания на акции по решению суда.

Сущность данных действий состоит  в том, что мошенник обращается с  иском в суд к акционеру (при  этом указывается недостоверный  почтовый адрес акционера) о взыскании  задолженности на основании сфальсифицированного договора займа. Суд, в отсутствие акционера, не имея информации о подделке документов, выносит решение о взыскании с акционера фиктивной задолженности и выдает исполнительный лист, который предъявляется "взыскателем" судебному приставу-исполнителю, возбуждающему исполнительное производство, направляя постановление по тому же недостоверному адресу акционера. К судебному приставу-исполнителю по лжедоверенности является представитель акционера и просит обратить взыскание на его акции для расчетов с кредитором, после чего акции продаются в пользу дружественных мошеннику лиц.

Социальная опасность данного  способа заключается в том, что  незаконное решение суда придает  действиям мошенника видимость  легитимности, обеспечивая ему возможность  привлечения к незаконным действиям  службу судебных приставов-исполнителей и затрудняя решение вопроса о возбуждении уголовного дела в отношении мошенника.

В литературе можно встретить обоснования  принятия следующих мер, направленных на устранение пробелов в законодательстве, способствующих совершению рассматриваемых  преступлений.

Внести изменения в Гражданский  кодекс Российской Федерации, Федеральный  закон "Об акционерных обществах", Федеральный закон "О рынке  ценных бумаг", Федеральный закон "О защите прав и законных интересов  инвесторов на рынке ценных бумаг", устанавливающие в системной связи данных нормативно-правовых актов следующие правовые нормы (применительно к акционерным обществам):

1. Акция в обязательном порядке  должна обладать идентифицирующим  признаком, позволяющим определить  всех ее владельцев за весь  период с момента ее выпуска. В системе ведения реестра акционеров обязательно должна отражаться информация о том, кто и когда являлся владельцем конкретной акции.

2. Акции, выбывшие из владения  собственника помимо его воли, подлежат истребованию в судебном  порядке по иску собственника из чужого незаконного владения как у лица, к которому акции перешли непосредственно от собственника, так и у добросовестного приобретателя акций.

3. Имущество, выбывшее из владения  собственника (акционерного общества) помимо его воли вследствие незаконного завладения акциями, подлежит истребованию в судебном порядке по иску собственника из чужого незаконного владения как у лица, к которому акции перешли непосредственно от собственника, так и у добросовестного приобретателя акций.

4. Если сделка от имени общества заключена генеральным директором, назначенным решением собрания акционеров, принятым с нарушением компетенции или в отсутствие кворума, помимо воли общества, такая сделка является ничтожной, не имеющей юридической силы с момента ее совершения, вне зависимости от признания ее таковой судом.

5. Правом на обжалование решений  собраний акционеров обладают  как акционеры, указанные в  реестре акционеров общества, так  и лица, незаконно лишившиеся  права собственности на акции  помимо своей воли, но заявившие в судебном порядке требования о виндикации.

В 2008 г. депутаты Госдумы обсуждали  проект закона о внесении изменений  в действующее законодательство, касающегося антирейдерства. Уголовный  кодекс РФ предлагалось дополнить рядом  статей, таких как мошенничество, грабеж, подделка документов, вынесение заведомо неправомерных решений, пунктом о рейдерстве. По словам авторов законопроекта, он был подготовлен с целью ужесточения наказания за получение криминального контроля над имуществом, имущественными и неимущественными правами, денежными средствами предприятий различных форм собственности.

Согласно законопроекту за мошенничество  в аспекте рейдерства максимально  можно будет получить 15 лет с  конфискацией имущества, а за грабеж - 20 лет.

На сегодняшний день российское корпоративное и уголовное право пока не содержат определения, что такое рейдерство. Поэтому депутаты решили подкрепить соответствующей формулировкой некоторые статьи УК РФ, которыми активно пользуется криминальное рейдерство, для получения результатов. В частности, речь идет о ст. 63 УК, которая предусматривает перечень отягчающих обстоятельств. Ее предлагалось дополнить новым подпунктом, который и описывает рейдерство: "...совершение преступления связано с незаконным приобретением права владения и (или) пользования, и (или) распоряжения активами (частью активов) юридического лица, либо связано с установлением контроля над юридическим лицом путем приобретения права владения и (или) пользования, и (или) распоряжения долями участников юридического лица в уставном капитале юридического лица и/или голосующими акциями акционерного общества".

Помимо данной статьи изменения  касались еще 6 статей, среди которых  ст. 159 - мошенничество, ст. 161 - грабеж, ст. 165 - причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием, ст. 303 - фальсификация доказательств, ст. 305 - вынесение заведомо неправосудных приговора, решения или иного судебного акта и ст. 327 - подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков. Все они дополнены пунктами, трактующими данные действия в аспекте рейдерства.

Новые поправки вызвали неоднозначную  реакцию среди профессионального  сообщества. Одни считали, что изменения  в УК ничего не дадут, ситуацию могут  поменять лишь поправки, внесенные правительством. Другие уверены, что в рамках уголовного судопроизводства возможностей для доказывания факта рейдерства значительно больше, чем в арбитражном суде.

Федеральный закон N 241-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и статью 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации", принятый 30 октября 2009 г., направлен на усиление защиты инвесторов на рынке ценных бумаг. Вводится уголовная ответственность за нарушение порядка учета прав на ценные бумаги, манипулирование ценами на рынке ценных бумаг (в том числе с использованием Интернета), а также за воспрепятствование осуществлению или незаконное ограничение прав владельцев ценных бумаг.

Уголовная ответственность последует, если эти деяния причинили крупный (особо крупный) ущерб или сопряжены с извлечением дохода в крупном (особо крупном) размере. Причем крупным ущербом (размером) считается сумма, превышающая 1 млн руб. Особо крупным ущербом (размером) признается сумма свыше 2,5 млн руб.

Наказывать будут штрафом либо лишением свободы (с возможностью применения дополнительных наказаний в виде штрафа, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью). Также уточнены существующие составы некоторых преступлений на рынке ценных бумаг.

Данным Законом в УК РФ были внесены  следующие изменения:

1) в ст. 185:

в абз. 1 ч. 1 слово "эмиссии" исключить, после слова "утверждение" дополнить  словами "либо подтверждение", после  слова "отчета" дополнить словом "(уведомления)", после слова "регистрацию," дополнить словами "за исключением случаев, когда законодательством Российской Федерации о ценных бумагах не предусмотрена государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг,";

примечание изложить в следующей  редакции:

"Примечание. Крупным ущербом,  доходом в крупном размере  в статьях 185 - 185.4 настоящего Кодекса  признаются ущерб, доход в сумме,  превышающей один миллион рублей, особо крупным - два миллиона  пятьсот тысяч рублей.";

2) в ст. 185.1:

в наименовании слова "предоставления инвестору или контролирующему органу" заменить словами "раскрытия или предоставления";

абз. 1 изложить в следующей редакции:

"Злостное уклонение от раскрытия  или предоставления информации, определенной законодательством  Российской Федерации о ценных бумагах, либо предоставление заведомо неполной или ложной информации, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству, - ";

3) дополнить новыми ст. ст. 185.2 - 185.4 следующего содержания:

"Статья 185.2. Нарушение порядка учета прав на ценные бумаги

1. Нарушение установленного порядка  учета прав на ценные бумаги  лицом, в должностные обязанности  которого входит совершение операций, связанных с учетом прав на  ценные бумаги, причинившее крупный  ущерб гражданам, организациям или государству, -

наказывается штрафом в размере  от трехсот тысяч до пятисот тысяч  рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного  за период от двух до трех лет либо лишением свободы на срок до двух лет со штрафом  в размере до ста тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года либо без такового.

2. Деяние, предусмотренное частью  первой настоящей статьи, совершенное  группой лиц по предварительному  сговору, организованной группой либо причинившее особо крупный ущерб, -

наказывается лишением свободы  на срок от двух до шести лет со штрафом  в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы  или иного дохода осужденного  за период до трех лет либо без такового с лишением права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

Статья 185.3. Манипулирование ценами на рынке ценных бумаг

1. Манипулирование ценами на  рынке ценных бумаг, если такое  деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, -

наказывается штрафом в размере  от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного  за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок от двух до шести лет со штрафом в размере до пятидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев либо без такового с лишением права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

2. То же деяние, совершенное с  использованием средств массовой  информации или информационно-телекоммуникационных  сетей общего пользования (включая  сеть Интернет), -