Незаконные сделки с ценными бумагами

В качестве наиболее привлекательных  для мошенников и уязвимых для  поглощения объектов криминального  захвата выбираются организации, функционирующие  в форме ОАО или ЗАО, контрольный  пакет акций которых находится как у руководителей, так и у рядовых работников, а также у бывших работников, в том числе у пенсионеров. Посягательства совершаются, как правило, в отношении акций, эмитированных предприятиями, имеющими значительный производственный и финансовый потенциал, а также расположенных районах с наиболее ценными земельными участками.

Внешние факторы, которые учитывает  рейдер:

- пробелы в законодательной  базе, позволяющие разрушать бизнес  без наступления уголовной ответственности;

- наличие административной поддержки, позволяющей ускорять процедуры выдачи официальных решений, разрешений, подтверждений и иных документов;

- наличие "союзников", заинтересованных  в устранении конкурента в  лице захватываемого общества;

- возможность оперативного рассмотрения  дел в судебных инстанциях.

Внутренние факторы, которые учитывает  рейдер:

- высокая доля предприятия в  отрасли;

- привлекательное географическое  расположение;

- наличие дорогих земельных  участков. Обладание уникальными  технологиями, дорогостоящей техникой, оборудованием, иными привлекательными материальными и нематериальными активами;

- репутация и известность, уровень  корпоративной культуры, соблюдение  должного порядка хранения документов  и внутреннего делопроизводства;

- структура акционерного капитала, наличие миноритарных и мажоритарных акционеров, присутствие в составе акционеров государства или органов муниципального управления;

- наличие или отсутствие корпоративного  конфликта между акционерами,  инвесторами или руководителями  общества;

- уровень профессионализма и деловой репутации органов управления общества;

- доступность информации о компании  и возможность ее получения  через регистратора, акционеров  и руководителей общества.

Распространенные способы рейдерских захватов:

- давление на объект атаки  посредством подкупа представителей силовых структур, чиновников, судей и судебных приставов. Например, возбуждается уголовное дело в отношении собственника;

- скупка распыленного пакета  акций или долей либо подделка  документов, направленных на оформление  перехода прав собственности на акции или доли;

- проведение общего собрания  акционеров с повесткой дня  о внесении изменений в учредительные  документы, смене руководства  и одобрении крупной сделки. Создание  параллельного управления предприятием, которое спорит, конфликтует, а затем подминает под себя легитимное управление;

- заключение от имени нового  руководителя сделок, направленных  на отчуждение наиболее ценных  активов общества;

- регистрация перехода прав  на имущество. Около 90% захватов  происходит посредством манипулирования с реестром. Рейдер пускает в ход поддельные договоры купли-продажи акций или фальсифицирует документы о якобы имеющихся заемных обязательствах, по которым залогом выкупают акции;

- цепочка сделок по купле-продаже  активов, которые в итоге попадают в руки "добросовестного приобретателя", чтобы нельзя было оспорить сделку;

- использование корпоративных  конфликтов на предприятии для  получения нужной информации  от недовольных;

- привлечение на свою сторону  представителей государственных  организаций, уполномоченных проводить проверки на предприятиях.

Близко к слиянию и присоединению  по смыслу стоит такой вид реструктуризации, как поглощение, которое проявляется  не только в форме реорганизации  юридического лица. Поглощение может  быть опосредовано приобретением свыше 50% голосующих акций или долей в уставном капитале. Такое приобретение, так же как и при слиянии, имеет целью консолидацию активов под общим управлением и контролем, их возможную перегруппировку для повышения эффективности и т.п. Чем больше приобретаемая доля акций, тем больше вероятность последующего объединения разных предприятий в одно предприятие в рамках одного юридического лица, что достигается слиянием или присоединением, продажей предприятия или просто продажей имущества с одновременной передачей прав и обязанностей по контрактам и переводом сотрудников в связи со сменой собственника имущества с последующей ликвидацией поглощенной компании как пустой оболочки, за которой уже не осталось никаких деловых имущественных комплексов.

Слияния и присоединения в соответствии с требованиями Закона об АО представляют собой формы реорганизации, которые могут быть осуществлены только после утверждения советами директоров и тремя четвертями акционеров приобретающего лица и объекта приобретения.

При этом утверждению подлежат условия реорганизации, договор о присоединении/слиянии, также необходимо подготовить сопутствующую документацию. В случае присоединения необходимо внести изменения в устав общества, продолжающего свою деятельность по завершении сделки. В случае слияния избирается новый совет директоров. Если сделка квалифицируется как крупная или "сделка с заинтересованностью", необходимо обеспечить выполнение дополнительных требований законодательства.

Один из главных элементов объективной  стороны состава мошенничества при захватах является обман или злоупотребление доверием законных собственников предприятия, выражающийся в фальсификации правоустанавливающих документов, регистрация их под видом подлинных в органах исполнительной власти, юридическом лице, осуществляющем регистрацию прав акционеров (регистраторе).

Мошенничество, связанное с захватом акционерных обществ, причиняет  ущерб акционерам, который заключается  в утраченной совокупности имущественных  и неимущественных (обязательственных) прав, включающих:

1. Определение решения общего  собрания акционеров акционерного  общества, в том числе по вопросам  назначения исполнительного органа  общества и выборов членов  наблюдательного совета общества. Следовательно, осуществление общего  руководства, включая распоряжение имуществом акционерного общества.

2. Получение части прибыли акционерного  общества в виде дивидендов  по акциям, размер которых в  силу положений ст. 42 Федерального  закона "Об акционерных обществах"  будет опосредованно определяться  субъектами такого рода противоправных деяний.

3. Получение права на часть  имущества, соответствующую доле  в уставном капитале, остающегося  после ликвидации акционерного  общества.

Отметим, что в настоящее время  ни теория, ни практика не выработали единого  подхода к правовой квалификации в целом действий, направленных на приобретение права на совокупность имущественных и неимущественных (обязательственных) прав, принадлежащих участникам хозяйственных обществ, вопреки их воле и с нарушением действующего законодательства.

Опасность корпоративного мошенничества (рейдерства) состоит в причинении прямого материального и морального ущерба титульным владельцам, дезорганизации и разорении действующих производственных и торговых предприятий, неправильном восприятии и понимании потерпевшим сущности сделки, непоступлении налоговых и иных платежей, возрастании социальной напряженности, высоком уровне латентности.

По мнению ряда специалистов, мошеннические  поглощения предприятий представляют собой серьезную экономическую  угрозу. Предметом посягательства является не сам бизнес как таковой, а объекты коммерческой недвижимости, в частности предприятия в целом или его части.

Так, Сабирзянов Р.Ш. совершил хищение  здания, принадлежащего ООО "Феникс", путем изготовления и использования  поддельных документов, введения в заблуждение регистрирующие органы и территориальные органы исполнительной власти, действуя от имени фиктивной фирмы "Х.С.И.", получил распоряжение префекта СЗАО г. Москвы на снос указанного здания и при пособничестве Баласаняна А.К. уничтожил здание магазина.

Анализ следственно-судебной практики г. Москвы показал, что если ранее  рейдерство осуществлялось посредством  такого правового института, как  банкротство, то в настоящее время  значительное количество преступлений данной категории квалифицируется  как мошенничество и использование заведомо подложного документа. Новая редакция Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" способствовала сокращению числа мошеннических завладений путем применения института банкротства. В настоящее время преступники пользуются не несовершенством Закона о банкротстве, а противоречиями корпоративного права и положениями Гражданского кодекса о "добросовестном приобретателе".

Рассматривая обозначенную проблематику, следует акцентировать внимание на классификации общественно опасных деяний, совершаемых рейдерами с целью хищения имущества предприятия.

Так, мошеннические действия, совершаемые  в отношении имущества предприятий, могут осуществляться путем хищения  ценных бумаг: 1) имитация сделок (или  незаконные сделки) с акциями; 2) манипуляции с реестром акционеров общества; 3) обращение взыскания на акции по несуществующим обязательствам акционера; 4) комплексный способ хищения акций.

Обобщив наиболее часто совершаемых  мошеннические действия в отношении имущества предприятия, А.Р. Балаян классифицировал их на две большие группы: мошеннические действия, не влекущие переход права собственности на контрольный пакет акций, уставный капитал общества, и мошеннические действия, связанные с незаконным лишением права собственности на акции держателя контрольного пакета, вклады в уставном капитале общества. Рассмотрим указанные разновидности мошеннических действий.

1. Мошеннические действия, не влекущие переход права собственности на контрольный пакет акций, уставный капитал общества, - проведение заведомо незаконного общего собрания акционеров или участников общества, фальсификация протокола общего собрания акционеров или участников общества в целях завладения предприятием в целом или его частью.

Сущность указанных действий состоит в том, что миноритарным акционером проводится незаконное собрание акционеров, на котором в отсутствие кворума для принятия решения (в отсутствие держателя контрольного пакета акций) принимается незаконное решение о назначении генерального директора и об увеличении уставного капитала (дополнительной эмиссии акций), в результате чего доля мажоритарного акционера становится менее 50%.

Данные действия, как, впрочем, и  иные, сопровождаются фальсификацией и использованием мошенником заведомо подложных документов.

Основное "достоинство" данной разновидности  заключается в том, что мошенники, прикрываясь "документом" под  названием "протокол собрания акционеров", объясняют правоохранительным органам, что имеет место хозяйственный  спор, который разрешается в арбитражном суде и до его разрешения избранный мошенниками новый генеральный директор вправе исполнять обязанности руководителя.

Лжегенеральный директор совершает  по указанию мошенников ряд сделок по распродаже наиболее ликвидного имущества  предприятия, после чего данное имущество несколько раз перепродается с целью создать видимость "добросовестного приобретателя" и затруднить возможность виндикации имущества.

Признание судом недействительным решения собрания или совета директоров о совершении сделки или о назначении генерального директора, ее заключившего, является безусловным доказательством того, что имущество выбыло из владения общества помимо его воли, при условии, что решение собрания являлось ничтожным, не имеющим юридической силы с момента его принятия, а не с момента вступления в законную силу решения суда о признании его недействительным (оспоримым).

Совершение рассматриваемых мошеннических  действий во многом становится возможным  в связи с наличием следующих  пробелов в российском законодательстве.

Во-первых, согласно ст. 63 Федерального закона "Об акционерных обществах" протокол общего собрания подписывается  председателем собрания и секретарем. При этом Закон не предусматривает  обязательного заверения кем-либо их подписей. Поэтому в целях устранения законодательных пробелов позволяющих мошенническим путем завладевать имуществом предприятия, представляется необходимым законодательно закрепить положение о том, что подписи председателя и секретаря в протоколе собрания акционеров подлежат обязательному нотариальному удостоверению.

Во-вторых, законодательство Российской Федерации не содержит требования о  том, что лицо, созывающее и проводящее собрание, обязано перед началом  собрания удостовериться в том, что  все участники-акционеры получили (отказались получать или не получили в связи с изменением адреса) сообщение о проведении собрания, т.е. реально проинформированы о дате, месте и времени проведения собрания, чем и пользуются мошенники.

В-третьих, согласно ст. 58 Федерального закона "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров правомочно, если на нем присутствуют акционеры, обладающие более 50% голосов размещенных голосующих акций. Если собрание не может быть проведено по причине отсутствия кворума для проведения собрания (более 50% акционеров), лица, созывающие и проводящие собрание, вправе провести повторное собрание акционеров. При этом для повторного собрания акционеров кворум существенно снижен и составляет 30% голосов размещенных голосующих акций.

Для принятия решения на повторном  собрании при явке 30% достаточно иметь всего 16% голосов для того, чтобы принять необходимое решение без учета мнения остальных акционеров. При этом практика свидетельствует, что в целях принятия необходимого решения без учета мнения большинства акционеров мошенники использовали следующие способы: указывали в сообщении общий адрес предприятия, не конкретизируя номер корпуса или здания, в котором должно быть проведено собрание, либо указывали конкретное здание, но с двумя актовыми залами, либо пропускали в здание для регистрации, но не разрешали пройти в помещение, где непосредственно проводилось собрание.

Поэтому в целях исключения возможности  проведения повторных собраний, часто  используемых для принятия необходимого мошенникам решения без учета  мнения большинства акционеров, представляется необходимым законодательно исключить возможность проведения собрания и принятия каких-либо решений в отсутствие акционеров, обладающих более 51% акций.