Несостоятельность (банкротство): содержание, формирование нормативной базы

Досудебная  санация 

Закон определяет досудебную санацию как  меру по восстановлению платежеспособности должника, применяемую собственником  имущества должника – унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника – юридического лица, кредиторами  должника и иными лицами в целях  предупреждения банкротства. Из анализа статьи 27 закона можно сделать вывод, что мерами по восстановлению платежеспособности является финансовая помощь в размере, достаточном для погашения денежных обязательств и обязательных платежей, как на безвозмездной, так и на возмездной основе, в качестве принятия на себя должником и иными лицами обязательств в пользу третьих лиц, предоставивших эту помощь.

Законом предусматривается возможность  проведения досудебной санации за счет средств федерального, местного бюджетов или государственных внебюджетных фондов. Для реализации этого положения  необходимо два условия: во-первых, чтобы в соответствующих бюджетах были предусмотрены статьи расходов на эти цели; во-вторых условия проведения санации должны быть установлены в Федеральном Законе о Федеральном бюджете. В зарубежном законодательстве государственная поддержка (санация) рассматривается как несоответствующая принципам рыночной экономики, поскольку означает прямое вмешательство в правила конкуренции и хозяйственную деятельность предприятия.

Еще одной отличительной особенностью нового закона является то, что в  нем не регламентируется ни порядок, ни сроки, ни ответственность участников, ни контроль за проведением процедуры досудебной санации. По закону о банкротстве 1992 г. санация производилась только по назначению арбитражного суда и под его контролем. Так в законе устанавливались правила, согласно которым соглашение о проведение санации подлежало утверждению арбитражным судом и, по истечении 12 месяцев с момента начала данной процедуры, должно было быть удовлетворено в размере не менее 40 % от общей суммы требований кредиторов, срок санации ограничивался 18 месяцами и т.д.

В новом законе сами участники процедуры  определяет на их взгляд все существенные положения для проведения мер  по восстановлению платежеспособности должника. Таким образом, закон делает процесс досудебной санации практически  бесконтрольным со стороны государственных  органов. 
 
 

Внешнее управление. 

Процедура внешнего управления (судебная санация), применяемая к должнику в целях  восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению должником временному управляющему, не является новой для российского  законодательства. Следует отметить, что новый закон по сравнению с предыдущим более детально регламентирует данную процедуру. Ходатайство о введении внешнего управления может быть удовлетворено арбитражным судом при рассмотрении дела о банкротстве лишь при наличии реальной возможности восстановить платежеспособность должника.

Пример  из правоприменительной практики:

В один из арбитражных судов обратился  кредитор с заявлением о признании  его должника банкротом. Однако после  первого заседания инициатор  процесса стал ходатайствовать о  введении внешнего управления. Суд  отклонил ходатайство и признал  должника банкротом. Тогда должник  обратился с заявлением о принесении протеста на судебные акты в ВАС  РФ.

Изучение  дела показало обоснованность принятия указанного решения. Доказательств  реального восстановления платежеспособности должником не представлено. Утверждение  заявителя о том, что иностранный  банк согласился выделить должнику 20 млн. долларов США не соответствовало  действительности. В деле имеется  лишь переписка, свидетельствующая  о возможности выделения этих средств при условии предоставления банку для утверждения графиков выполнения работ по конкретным объектам. Предоставленная суду справка о погашении задолженности отдельным кредиторам не была принята во внимание, поскольку суммы погашенных долгов весьма незначительны по сравнению с общей суммой задолженности. Учитывая эти обстоятельства, в принесении протеста на судебные акты по этому делу ВАС РФ было отказано.

Указанная процедура вводится арбитражным  судом, как правило, на основании  решения первого собрания кредиторов, с основным сроком 12 месяцев и  дополнительные 6 месяцев – срок, на который может быть продлена процедура  внешнего управления. Так, например, в  отношении ЗАО «Трибуна» решением арбитражного суда в введено внешнее управление сроком на год. За этот период  объем продаж на данном предприятии увеличился почти в 10 раз, что позволило сделать вывод о возможном восстановлении платежеспособности должника. И комитет кредиторов высказался за продление срока внешнего управления. Данное ходатайство удовлетворено арбитражным судом.   

Здесь необходимо оговориться, что в отношении  отдельных категорий должников  закон не предусматривает введение внешнего управления, это - кредитные  организации; ликвидируемый должник; отсутствующий должник; а также  в случае добровольного объявления должника о своем банкротстве. Закон  о банкротстве 1992 года устанавливал, что на срок внешнего управления производство по делу приостанавливается (п.3 ст. 10  закона о банкротстве 1992 г.). Ныне действующий Закон не установил подобного правила. Вероятно решение вопроса о приостановлении производства по делу должно быть решено в определении арбитражного суда о введении внешнего управления.

Одновременно  прекращаются полномочия органов управления и собственника имущества должника - унитарного предприятия. При этом они в течение 3 дней с момента  назначения внешнего управляющего обязаны  передать необходимую документацию, печати, штампы и материальные ценности.

Снимаются ранее принятые меры по обеспечению  требований кредиторов. Для снятия арестов не требуется вынесения  судом специального определения, поскольку  арест снимается в силу закона.

Аресты  на имущество и иные ограничения  действий должника по распоряжению принадлежащим  ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве.

Вводится  мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам должника.

В новом законе в отличие от предыдущего  дается определение понятия «мораторий» - это приостановление исполнения должником денежных обязательств и  уплаты обязательных платежей. Данная льгота позволяет использовать суммы, предназначенные для исполнения денежных обязательств, на проведение мероприятий по улучшению финансового  состояния должника.

При решении вопроса о нераспространении  моратория на требования кредиторов, срок исполнения которых наступил после  введения внешнего управления, законодатель исходит из позиции приоритета интересов  должника, заключающихся в восстановлении его платежеспособности, перед интересами отдельных кредиторов. Внешний управляющий  вправе отказаться от исполнения договоров, если:

- исполнение такого договора повлечет  убытки для должника по сравнению  с аналогичными договорами, заключаемыми  при сравнимых обстоятельствах;

- если договор является долгосрочным (заключен на срок более года), либо рассчитан на получение  положительных результатов для  должника лишь в долгосрочной  перспективе;

- если имеются иные обстоятельства, препятствующие восстановлению  платежеспособности должника.

Перечень  обстоятельств, предусматривающих  право на отказ, не является исчерпывающим  и внешнему управляющему предоставлены  довольно широкие полномочия при  принятии решения. Таким образом, внешний  управляющий может отказаться от исполнения практически любого договора.

Новый закон о банкротстве сохранил содержащиеся в предыдущем законе нормы, предусматривающие разработку плана  проведения внешнего управления. Обязанность  по разработке и реализации указанного документа возлагается на внешнего управляющего. К плану внешнего управления закон устанавливает определенные требования:

Во-первых, он должен быть разработан не позднее  одного месяца с момента назначения внешнего управляющего;

Во-вторых, план должен содержать в себе как  минимум два раздела: меры по восстановлению платежеспособности и срок восстановления платежеспособности, который не должен превышать предельных сроков внешнего управления;

В-третьих, план должен быть представлен для  утверждения на собрание кредиторов, которое должно принять одно из следующих  решений: об отклонении плана и обращении  в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом  и об открытии конкурсного производства; об отклонении плана внешнего управления, отстранения внешнего управляющего с одновременным утверждением кандидатуры  нового внешнего управляющего и с  обращением с соответствующим ходатайством в арбитражный суд; об утверждении  плана. Следует отметить, что план считается утвержденным, если за него проголосовало более половины голосов  от числа конкурсных кредиторов, присутствующих на собрании кредиторов. Утвержденный план и протокол собрания кредиторов представляются в арбитражный суд  внешним управляющим не позднее 5 дней с даты проведения собрания. Если утвержденный план не будет в течение шести месяцев с момента введения внешнего управления представлен арбитражному суду, последний вправе принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В рамках внешнего управления может осуществляться: перепрофилирование производства; закрытие нерентабельных производств; ликвидация дебиторской задолженности; продажа  предприятия (бизнеса) (статья 86); продажа  части имущества должника (статья 87); уступка прав требования должника (статья 88); исполнение обязательств третьими лицами (статья 89). Более подробно стоит остановиться лишь на некоторых мерах.

1. Продажа предприятия (бизнеса)  должника. Стоит заметить, что авторы  закона непонятно в каких целях после использования понятия «предприятие» в скобках употребили слово «бизнес». Неужели «бизнес» - синоним «предприятия»? Тогда в гражданском праве появляется еще понятие последнего.

Процедура продажи предприятия не является новой для российского законодательства. Правоотношения, возникающие по поводу продажи предприятия должника, регулируются нормами Закона о банкротстве 1998 года, а также нормами Гражданского Кодекса РФ, в части, не урегулированной  законом (статья 559-566). Прежде всего, при  продаже предприятия отчуждаются  все виды имущества, предназначенные  для осуществления предпринимательской  деятельности. Также необходимым  условием является проведение инвентаризации имущества. Обязанность проведения инвентаризации обусловлена также  требованиями статьи 561 Гражданского Кодекса  РФ, поскольку акт инвентаризации является обязательным приложением  к договору продажи предприятия. Продажа предприятия производится путем проведения открытых торгов, если иной порядок не установлен планом внешнего управления. Вырученная в  ходе данной операции денежная сумма  включается в состав имущества предприятия  и подлежит зачислению на специально открываемый счет. При рассмотрении данного вопроса необходимо отметить социальную направленность действующего закона, поскольку исходя из его  норм все трудовые договоры (контракты), действующие на момент продажи предприятия, сохраняют свою силу, при этом права  и обязанности работодателя переходят  к покупателю предприятия.

.

Внешний управляющий 

Одним из основных участников процедуры внешнего управления является внешний управляющий. Как уже отмечалось, с момента  введения внешнего управления руководитель и органы должника отстраняются от руководства организацией, а полномочия по управлению возлагаются на внешнего управляющего.

Предложения по кандидатуре внешнего управляющего могут быть представлены любым из конкурсных кредиторов, налоговым или  иным уполномоченным органом, должником  или собственником имущества  должника – унитарного предприятия.

Поскольку внешний управляющий относится  к корпусу арбитражных управляющих, требования к его кандидатуре  абсолютно идентичны требованиям, предъявляемым к кандидатуре  временного управляющего.

После утверждения собранием кредиторов, кандидатура внешнего управляющего представляется арбитражному суду для  назначения. В случае, когда суду не представлена кандидатура, арбитражный  суд самостоятельно из числа зарегистрированных лиц назначает внешнего управляющего. Стоит упомянуть, что в качестве кандидатуры внешнего управляющего может быть рассмотрено лицо, осуществляющее полномочия временного управляющего. Представляется, что продление деятельности лица, осуществляющего функции временного управляющего в качестве внешнего управляющего, наиболее целесообразно, поскольку  за время своей работы первый наиболее ясно представляет себе картину о  специфике деятельности и финансово-экономическом  положении должника, что в последующем  существенно может облегчить  и оказать помощь в проведении внешнего управления.

Обладая общими правами (часть 1 статьи 20), принадлежащими любому из арбитражных управляющих, временный управляющий наделен  присущими только ему специальными правами, которые определены в статье 74 закона.

К ним относятся:

1. Самостоятельное распоряжение имуществом  должника с ограничениями, предусмотренными  федеральным законом о несостоятельности  1998 года. В качестве таких ограничений  могут выступать:

- обязанность внешнего управляющего  получить согласие от собрания  или комитета кредиторов на  совершение крупной сделки, в  которой имеется заинтересованность. Полномочия арбитражного управляющего  по распоряжению имуществом должника  не ограничены рамками полномочий, установленных для руководителя  предприятия-должника.