Коллизионные нормы в сфере правового регулирования внешнеэкономической деятельности

Во многих случаях в силу своей негибкости коллизиционные нормы  не могут обеспечить решение практических ситуаций. Этот пробел в некоторых зарубежных государствах, и в частности во Франции, устраняется  судами, которые в процессе рассмотрения дел посредством толкования формулируют  из односторонних коллизиционных норм  двусторонние.

3. По  способу регулирования в международном  частном праве различают императивные, диспозитивные и альтернативные  коллизиционной нормы:

3.1. Императивные, коллизиционные нормы содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, которые не могут быть изменены по усмотрению сторон. Объем императивных коллизиционных норм как правило, составляют правовые отношения необязательственного характера. Например, п.5 ст.1104 ГК Республики Беларусь - признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда.

3.2. Диспозитивные коллизиционные нормы Устанавливают общее правило о выборе применимого права, но при этом предоставляют сторонам возможность отказаться от него и заменить другим. В отличие от императивных диспозитивные коллизиционные нормы преимущественно применяются в сфере обязательственных взаимоотношений сторон. Например, ст.1122 ГК Республики Беларусь - право собственности и другие вещные права на движимое имущество, находящееся в пути по сделке, определяется по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не установлено соглашением сторон.

3.3. Альтернативные (кумулятивные) коллизиционные нормы Они предусматривают несколько правил выбора применимого права по одному объему, оговаривая при этом, как правило, определенную последовательность их использования. Например, ст.1116 ГК Республики Беларусь - форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права Республики Беларусь.

Альтернативность  относится только к привязке. В  ней может быть сформулировано несколько  правил выбора права для одного вида частного правоотношения, указанного в объеме.

 Альтернативные  нормы также различаются между  собой в зависимости от характера  связи между альтернативами.

 Простая  альтернативная коллизионная норма  - в ней все альтернативные  привязки равнозначны, любая из  них может быть применена; обычно  они соединяются союзом «или». (Например, ст.1115 ГК Республики Беларусь - к личным неимущественным правам применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о защите таких прав).

 Сложная  альтернативная коллизионная норма  - в ней альтернативные привязки  соподчинены между собой. При  этом выделяется генеральная  (основная) привязка, которая формулирует  общее главное правило выбора  права, предназначенное для преимущественного  применения, и субсидиарная (дополнительная) привязка, которая формулирует еще  одно или несколько правил  выбора права, тесно связанных  с главным. Она применяется  тогда, когда главное правило  по каким-либо причинам не было  применено, или оказалось недостаточным  для выбора компетентного правопорядка (Например, п.1 ст.1116 ГК Республики  Беларусь).

4. В зависимости  от степени нормативной конкретизации  в международном частном праве  выделяются генеральные и субсидиарные коллизиционные нормы. Первые формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения. Характерной особенностью вторых является определение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесно связанных с главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда норма генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка.

5. Существует  так же деление коллизионных  норм  в зависимости от сложности  правоотношений на общие и специальные. Общие коллизионные нормы указывают право, применимое к существу данного отношения (определяют его статут), а специальные коллизионные нормы фиксируют правопорядок, применимый для решения дополнительных вопросов, возникающих в процессе реализации данного отношения (дееспособность сторон, форма сделки, способы обеспечения исполнения, порядок приёмки исполнения). Необходимость использования системы общих и специальных коллизионных норм проявляется при рассмотрении договоров, исполняемых на территории нескольких стран, например договоры перевозки. Естественно, что правила предъявления грузов  к перевозке и порядок их выдачи в стране назначения нельзя подчинить единому правопорядку. Таким образом, разграничение общих и специальных коллизионных норм основывается не на их структурно-правовых особенностях, а отражает различия в сфере их действия  (объёме): первые направлены на определение общего режима, вторые - учитывают особенности специальных вопросов.

  6. Встречаются  также коллизии особого рода, которые различаются: по действию  в пространстве (международные, межобластные), применяемые в тех случаях, когда в рамках одного государства возможно существование самоуправляемых территорий или государственных образований, имеющих своё собственное законодательство; по особенностям национальных правовых систем: интерперсональные, существующие в тех развивающихся странах, где нет единой правовой системы и исходящие не из государственных и территориальных различий в правовых системах, а из различий, касающихся личности, принадлежности к той или иной религии, национальности, расы и т.д.; интертемпоральные  означают коллизии, возникающие из наличия норм, принятых по одному и тому же вопросу в соответствующей стране в разное время, предусматривающих регулирование одних и тех же частноправовых отношений и т.д. Однако в связи с ограниченностью объёма работы, а также не достаточной значимостью в системе международного частного права мы подробно их рассматривать не будем.

  2 ВИДЫ КОЛЛИЗИОННЫХ ПРИВЯЗОК

   Результатом многолетней практики  государств является обобщение  наиболее распространенных двусторонних  коллизионных привязок, определение  их основных видов, формирование  типов таких привязок (формул  прикрепления).

 К  наиболее известным коллизионным  привязкам относятся:

1.         Личный закон физического лица (lex personalis), который существует двух  видов:

1. закон гражданства (lex patriae, lex nationalis);
2. закон места жительства (lex domicilii).

 В  соответствии с личным законом  решаются вопросы гражданско-правового  статуса физического лица, его  правоспособности и дееспособности, личных прав, прав в области  семейных отношений, отношений  по наследованию.

 Если  в качестве личного закона  выступает закон гражданства,  то названные ранее вопросы  рассматриваются по праву страны, гражданином которой является  данное лицо.

 Если  применяется закон места жительства, то решение вопросов подчиняется  праву страны, где соответствующее  лицо постоянно или преимущественно  проживает.

2. Личный  закон юридического лица (lex societatis), который указывает на принадлежность  юридического лица к правовой  системе определенного государства,  поэтому эту привязку еще называют  закон <национальности> юридического  лица.

 Этот  закон решает вопросы гражданской  правосубъектности юридического  лица: является ли образование  юридическим лицом, как оно  возникает и в каком порядке  прекращает свою деятельность, каковы  его организационно-правовая форма,  объем правоспособности, каким образом  строятся отношения внутри юридического  лица, как осуществляются его  реорганизация и ликвидация, судьба  ликвидационного остатка, правовое  положение представительств и  филиалов юридического лица.

 Эта  коллизионная привязка определяет <национальность> юридического лица  тремя способами: 

1. по закону места учреждения (инкорпорации) лица - Англия, Венгрия, США, Россия;
2. по закону места нахождения его административного (управляющего) центра - Италия, Франция, ФРГ, Швейцария;
3. по закону места осуществления его деятельности - в развивающихся странах.

3. Закон  места нахождения вещи (lex rei sitae) определяет, может ли вещь быть объектом  права собственности, устанавливает  объем вещных прав. В Республике  Беларусь право собственности  на вещь определяется по закону  страны, где эта вещь находится  (ст.1119 ГК).

4. Закон  места совершения акта (lex loci actus), который применяется во внешней  торговле. Он имеет несколько  разновидностей:

1. закон места совершения договора (lex loci contractus);
2. закон места регистрации сделки (locus regit actum);
3. закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis).

5. Закон  страны продавца (lex venditoris), который  обычно применяется при отсутствии  ясно выраженного волеизъявления  сторон внешнеторговой сделки. Например, ст.3 Гаагской конвенции о законе, применяемом в международной  купле-продаже товаров 1955 г. устанавливает: <:продажа регулируется внутренним  правом страны, являющейся местом  постоянного проживания продавца  в момент получения им заказа: если заказ получен предприятием  продавца, то продажа регулируется  внутренним правом страны, в которой  находится это предприятие>.

6. Закон  места причинения вреда (lex loci delicti commissi). Обычно применяется по  деликтным обязательствам. Так, в  соответствии со ст.1129 ГК Республики  Беларусь права и обязанности  сторон по обязательствам, возникающим  вследствие причинения вреда  определяются по закону страны, где имело место действие или  иное обстоятельство, послужившее  основанием для требования о  возмещении вреда.

7. Закон  места заключения брака (lex loci celebrationis).

8. Закон  места осуществления трудовой  деятельности (lex loci laboris).

9. Закон  флага (lex flagi), посредством которого  решаются вопросы в морском  и воздушном праве.

10. Закон  суда (lex fori), который регулирует процессуальные  и некоторые другие отношения.  Этот закон сводится к правилу  о том, что суд (арбитраж), рассматривая  дело с иностранным элементом,  должен руководствоваться законом  своей страны, обязан применять  свои (национальные) процессуальные  правила.

11. Закон  <автономии воли> (lex voluntatis). Используется  только в договорных обязательствах  и означает, что стороны при  совершении внешнеэкономической  сделки сами выбирают компетентный  для их отношений правопорядок.

12. Закон  наиболее тесной связи (Proper Law), который означает применение  права того государства, с которым  данное правоотношение наиболее  тесно связано.

3 ПРИМЕНЕНИЕ  КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ В РАССМОТРЕНИИ  ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СДЕЛОК

Постепенная   интеграция   Беларуси   в  систему  международных экономических   связей   способствует  расширению  сотрудничества  с иностранными   партнерами.   Осуществление   внешнеторговых   сделок белорусскими  субъектами хозяйствования уже перешло  для них в разряд повседневной формы работы.

Если  судить  по  материалам  судебной  практики, то чаще всего белорусские   предприятия  заключают  внешнеэкономические  сделки  с партнерами из России, стран  Прибалтики, Польши, Германии. Обращались с  исками  в  хозяйственные  суды  также  субъекты хозяйствования из Хорватии,  Англии, Ирландии, Турции, Сирии, Австрии, США и некоторых  других   стран.  Наиболее  распространенной  причиной  возникновения споров   являлось,   как   правило,  неисполнение  или  ненадлежащее исполнение одной из сторон договорных обязательств по внешнеторговой сделке. Таким образом, даже соблюдение всех формальностей, требуемых законодательством  при  проведении  внешнеторговой  сделки, не может застраховать   ее   участников  от  недобросовестности  иностранного партнера.

Для  решения  такого  рода  проблем  мировая  практика  внешней торговли выработала множество способов. Однако вряд ли какой-либо из них   может   быть   лучше,  чем  подписание  детального  контракта, учитывающего  не  только  взаимоотношения  сторон  по  осуществлению экспортной или  импортной поставки, но и вопросы  о порядке разрешения возможных   споров,   связанных  с  неисполнением  или  ненадлежащим исполнением обязательств одним из партнеров. Основными моментами, на которые  следует  обратить  внимание  при формулировании арбитражной  оговорки,  являются,  во-первых,  определение  суда  или  арбитража, компетентного  рассматривать  возможный  спор,  и,  во-вторых, выбор права,  применимого к данному спору. Причем выбор суда (арбитража) и применимого   права   следует   производить   с  учетом  возможности обеспечить  в дальнейшем принудительное исполнение вынесенного судом решения.

Немало  трудностей  при  проведении  переговоров  с иностранным партнером  возникает  при решении вопроса о применимом праве. Вполне понятно,  что  каждая  из  сторон  настаивает  на  применении  более знакомой  ей  правовой  системы.  Нередко, не достигнув компромисса, стороны  просто  опускают  этот вопрос. Иногда вопрос о применимом к договору  праве  вообще не обсуждается сторонами в силу того, что он воспринимается   как   несущественный,  а  некоторые  из  участников внешнеэкономической  деятельности  даже  не  представляют, что такой вопрос существует и его надлежит оговорить заранее.