Система создания и управления дочерними предприятиями в рамках холдинга

- разделение акционерного  общества на акционерное общество  и        общество с  ограниченной ответственностью;

- выделение из общества  с ограниченной ответственностью  акционерного общества;

- разделение акционерного  общества с передачей части  его активов и пассивов вновь  созданной организации, а части  активов и пассивов – существующей  организации.

Акционерное общество может быть реорганизовано:

- на основании решения  общего собрания акционеров, т.е. добровольно;

- не добровольно, а по  иным основаниям и в порядке, определенном ГК РФ и другими  законами.

Итак, реорганизация акционерного общества может быть добровольной либо принудительной. Принудительная реорганизация возможна по инициативе антимонопольных органов государства.

Так, в соответствии со ст.19 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»4 в случае, когда коммерческие организации и некоммерческие организации, занимающиеся предпринимательской деятельностью, занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства, федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительном разделении или выделении из их состава одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции5.

Решение о принудительном разделении (выделении) коммерческой организации принимается при совокупности следующих условий:

- возможности организационного  и территориального обособления  ее структурных подразделений;

- отсутствия между ее  структурными подразделениями тесной  технологической взаимосвязи (в  частности, если объем потребляемой  юридическим лицом продукции (работ, услуг) ее структурного подразделения  не превышает 30 процентов общего  объема производимой этим структурным  подразделением продукции (работ, услуг);

- возможности юридических  лиц в результате реорганизации  самостоятельно работать на рынке  определенного товара.

Решение федерального антимонопольного органа о принудительном разделении (выделении) коммерческих организаций или некоммерческих организаций, занимающихся предпринимательской деятельностью, подлежит исполнению собственником или органом, уполномоченным им, с учетом требований, предусмотренных в указанном решении, и в определенный в нем срок, который не может быть менее шести месяцев. Принудительное разделение (выделение) коммерческих организаций рассматривается как крайняя мера, весьма редко применяемая в российской практике.

В развитых правовых системах принудительные выделения встречаются чаще. В этой связи нельзя не вспомнить «процесс века»: в Вашингтоне идут антимонопольные судебные слушания по делу «США против корпорации «Microsoft». Антимонопольное ведомство США, поддержанное в этом иске генеральными прокурорами 20-ти штатов, требует от судьи Джексона вердикта о разукрупнении корпорации Билла Гейтса. Требуемый вердикт вынесен судом, корпорация-монополист будет разделена на две фирмы6.

Решение о добровольной реорганизации в формах слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования принимается общим собранием акционеров общества большинством в три четверти голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании. Порядок добровольной реорганизации акционерного общества характеризуется следующим обстоятельством. Акционерное общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации акционерного общества путем присоединения к другому обществу первое из них считается реорганизованным с момента внесения органом государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации акционерных обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном федеральными законами.

Не позднее 30 дней с даты   принятия решения о реорганизации акционерное общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов. Кредитор вправе требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков путем письменного уведомления в срок:

- не позднее 30 дней с даты  направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования;

- не позднее 60 дней с даты  направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме разделения или выделения.

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного акционерного общества, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного акционерного общества перед его кредиторами.

Необходимо отметить, что ст.50 Налогового кодекса РФ возлагает на правопреемника реорганизованного юридического лица обязанность по уплате причитающихся сумм лишь тех штрафов, которые были наложены на юридическое лицо за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации. Указанное правило само по себе может служить стимулом для проведения реорганизации (чаще в форме преобразования), поскольку позволяет предотвратить юридическую ответственность за налоговые нарушения - новое юридическое лицо не может быть наказано за правонарушения ранее существовавшего и ушедшего, увы, в небытие.

Выделением акционерного общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

Процедура реорганизации акционерного общества путем выделения обставляется следующими моментами. Согласно ст.16 Закона «Об акционерных обществах» совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения акционерного общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме выделения, порядке и условиях осуществления выделения, о создании нового общества, возможности конвертации (или превращения) акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса7.

Общее собрание акционеров реорганизуемого в форме выделения акционерного общества принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества, о возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и о порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса.

При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения общества в соответствии с разделительным балансом.

Слиянием обществ  признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.

Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и об утверждении передаточного акта. Утверждение устава и выборы совета директоров (наблюдательного совета) вновь возникающего общества проводятся на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров следует определять договором о слиянии обществ.

При этом надо учитывать, что такие собрания акционеров весьма специфичны, на них не могут распространяться ни правила об общих собраниях учредителей, ни правила об общих собраниях участников действующих организаций. Многие вопросы здесь не урегулированы законодателем: не ясно кто созывает такие собрания, определяет наличие кворума и результаты голосования, могут ли они быть заочными и др. Поэтому отсутствие в договоре основных условий созыва и проведения совместных собраний акционеров создает основания для последующих бесконечных споров в суде.

При слиянии обществ  все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом. Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги общества, к которому осуществляется присоединение. Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого общества выносит также на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта. Совместное общее собрание акционеров указанных обществ принимает решения о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости по иным вопросам. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.

При разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом. В прессе появилось сообщение: на основе акционерного общества открытого типа создали часть общества закрытого типа. Между тем, в соответствии со ст. 104 ГК РФ акционерное общество может быть преобразовано всего лишь в две организационно-правовые формы хозяйственной (предпринимательской) деятельности - в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. В соответствии с законом акционерное общество может преобразоваться также в некоммерческую организацию.

В практике реорганизаций акционерных обществ нередки случаи существенных нарушений требований законодателя, которые приводят к отрицанию самой реорганизации юридического лица.

Выделение - одна из форм реорганизации предприятия. Процедуры его осуществления отражены в Гражданском кодексе и Федеральном законе "Об акционерных обществах". В соответствии с этими документами "под выделением предприятия из состава реструктуризируемого понимается создание юридического лица с передачей ему части прав и обязанностей реорганизуемого предприятия без прекращения последнего".При использовании данного механизма созданная фирма будет лишена основных льгот малых предприятий, даже если окажется, что не менее 75 % ее собственников будут являться физическими лицами и малыми предприятиями.

Особенностью выделения по сравнению с учреждением является то, что предприятие, созданное в процессе выделения: независимо по собственности от реструктуризируемого, но зависимо от владельцев последнего. В силу этого оно может контролироваться в интересах реструктуризируемого предприятия.

При выделении существует два варианта участия реструктуризируемого предприятия в капитале выделяемого:

1) Реструктуризируемое предприятие  вносит в уставный фонд выделенного  юридического лица часть своего  имущества.

2) Реструктуризируемое предприятие  выкупает акции или доли выделенного  юридического лица. В дальнейшем  доля реструктуризированной компании  в капитале новой фирмы может  уменьшаться путем ее продажи (частично или полностью) сторонним  инвесторам8.

 

1.3  Технология  создания дочернего общества

Технология создания дочернего общества:

     I этап. Выбор  подразделений, предприятий, на основе которых будут созданы дочерние предприятия, и установление этапов создания «дочки». Критерии выбора могут быть различными.

     II этап. Подготовка  полного комплекта документов, необходимых для создания дочернего предприятия. И, прежде всего,разработка бездефицитного бюджета.

     III этап. Рассмотрение  подготовленных документов (проекта устава, бюджета, проектов договоров).

     IV этап. Принятие  решения о создании дочернего  общества соответствующим органом материнского предприятия. Документы, предлагаемые на рассмотрение:

     • проект  устава дочернего общества;

     • перечень  имущества, передаваемого в виде вклада в уставный капитал дочернего общества;

     • бюджет  дочернего предприятия с расшифровкой всех доходных и расходных статей;

     • краткая  пояснительная записка с описанием тех мероприятий, в результате которых предполагается снизить затраты (повысить доходы).

     Происходит  первое представление и разработанных документов, и кандидатуры директора перед высшим органом управления основного общества. Не всегда такая «презентация» проходит гладко: возникают вопросы, на которые порой не бывает готовых ответов; высказываются сомнения относительно успешности работы нового предприятия. Поэтому подготовке к обсуждению надо уделять серьезное внимание.

     V этап. Проработка  и заключение контракта с директором дочернего общества, выпуск приказа о назначении директора, подбор главного бухгалтера общества, его аттестация.

     VI этап. Урегулирование  трудовых отношений. Необходимо учитывать требования федерального трудового законодательства относительно сроков предупреждения работников о сокращении их рабочих мест (за два месяца), поэтому этот период в любом случае приходится выдерживать и использовать для осуществления следующих шагов. К изданию приказа о сокращении и его выполнению нужно готовиться очень тщательно. Здесь крайне важно проконтролировать правильность формулировок в приказе об ознакомлении с предстоящим сокращением, проверить наличие подписей работников, подтверждающих их ознакомление с приказами. Помимо этого полезно заранее переговорить с каждым работником, чтобы уточнить его намерения: будет ли он работать в новом предприятии или предпочтет попасть под сокращение. Поэтому весь персонал должен быть предупрежден о том, что устроиться на работу в дочернее общество можно исключительно переводом. В момент оформления на работу в новое предприятие появляется возможность коренным образом изменить систему оплаты труда и тем самым узаконить нужную работодателю мотивацию труда работников.