Договор как основная форма сделок

Направление оферты связывает  лицо, ее пославшее. Связанность фактом направления оферты означает, что  лицо, сделавшее предложение заключить  договор, в случае беззаговорочного акцепта этого предложения его адресатом автоматически становится стороной в договорном обязательстве. Такое особое состояние связанности со своим собственным предложением наступает для лица, направившего оферту, с момента ее получения адресатом. С этого момента указанное лицо должно соизмерять свои действия с возможными юридическими последствиями, которые могут быть вызваны акцептом оферты.

Оферта может считаться  не полученной лишь в том случае, если ее опередит или будет получено одновременно с ней извещение  о ее отзыве. Оферте (направленной и  полученной адресатом) присуще еще  одно важное свойство – безотзывность. Принцип безотзывности оферты, т.е. не возможности для лица отзывать свое предложение о заключении договора в период с момента получения адресатом и до истечения установленного срока для ее акцепта, сформулирован в виде презумпции (ст.436). Право лица, направившего оферту, отозвать ее (отказаться от предложения) может быть предусмотрено самой офертой. Возможность отказаться от сделанного предложения может также вытекать из существа самого предложения или из обстановки, в которой оно было сделано.

Вместе с тем далеко не всякое предложение вступить в  договорные отношения может быть признано офертой. В некоторых случаях  такого рода предложения могут считаться  лишь приглашением делать оферту ( реклама, например, офертой не является )

В оферте выражена воля лишь одной стороны, а, как известно, договор  заключается по волеизъявлению обеих  сторон. Поэтому решающее значение в оформлении договорных отношений  имеет ответ лица, получившего  оферту, о согласии заключить договор.  

2. Акцепт

Акцепт, то есть ответ лица, которому была направлена оферта, о  принятии ее условий, должен быть полным и безоговорочным (ст.438 ГК).

Акцепт может быть выражен  не только в форме письменного  ответа (включая сообщение по факсу, с помощью телеграфа и других средств связи). В случае если предложение заключить договор было выражено в форме публичной оферты, к примеру путем помещения товара на прилавки или витрины магазина либо в торговый автомат, акцептом могут быть фактические действия покупателя по оплате товара. В определенных случаях могут быть признаны и другие действия контрагента по договору (заполнении карты гостя и получения квитанции в гостинице, приобретении билета в трамвае и тп.). в качестве акцепта в соответствующих случаях признается и совершение действий по выполнению условий договора, указанных в оферте. Для этого требуется, чтобы такие действия были совершены в срок, установленный для акцепта. Данное правило хотя и носит депозитивный характер, но будет иметь важное значение для правового регулирования имущественного оборота.

Кодекс рассматривает  действие стороны, получившей оферту, по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, выполнение работ, предоставление услуг и тп.) в качестве акцепта оферты.

Молчание не признается акцептом. Это правило также сформулировано в форме презумпции: иное допускается, если возможность акцепта оферты путем молчания вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних  деловых отношений сторон.

К примеру, если арендатор  продолжает пользоваться арендованным имуществом после истечения срока  договора аренды при отсутствии возражения со стороны арендодателя, договор  считается возобновленным на тех  же условиях на неопределенный срок (п.4 ст.86 Основ). В данном случае и оферта и акцепт по возобновленному договору совершаются в форме молчания.

Получение акцепта лицом, направившим оферту, является свидетельством того, что договор заключен. В  связи с этим отзыв акцепта  после его получения адресатом  является, по сути, односторонним отказом  от исполнения договорных обязательств, что то общему правило не допускается (ст.310 ГК).

По этому отзыв акцепта возможен лишь до того момента, когда договор будет считаться заключенным. В случаях, когда извещение об отзыве акцепта опережает сам акцепт (то есть акцепт еще не получен лицом, направившим оферту) либо поступает одновременно с ним, акцепт признается не полученным.

Большое значение в практике заключения договоров имеет срок для акцепта, поскольку именно своевременный  акцепт может признаваться свидетельством заключения договора. Правила о сроке для акцепта в ГК применительно к двум различным ситуациям: когда срок для акцепта указан в самой оферте и когда оферта не содержит срока для ее акцепта. Если срок для акцепта определен в оферте, обязательным условием, при котором договор будет считаться заключенным является получение лицом, направившим оферту, извещение о ее акцепте в срок, установленный офертой (ст.440). необходимо обратить внимание на то, что правовое значение придается не дате направления извещения об акцепте, а именно дате получения этого извещения адресатом. Поэтому лицо, получившее оферту и желающее заключить договор, должен позаботиться о том, чтобы извещение об акцепте было направлено заблаговременно с таким расчетом, что бы оно поступило адресату в пределах срока указанного в оферте. Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта, производится с учетом того, что срок для него, помимо самой оферты может быть установлен в законе или ином правовом акте. В данном случае договор будет считаться заключенным при условии, что получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного срока (ст.441 ГК).

Если же срок для акцепта  не определен ни самой офертой, ни законом или иным правовым актом, то обязательным условием, при котором  договор будет считаться заключенным, является получения извещения об акцепте его оферты в течение  нормально необходимого для этого времени. Что касается продолжительности “нормально необходимого времени”, то данное обстоятельство может быть выяснено на основании многообразной судебной практики. Очевидно лишь то, что указанное “нормально необходимое время” будет определяться судом, исходя из конкретных обстоятельств каждого спора.

Акцепт полученный с опозданием, по общему правилу не влечет за собой заключения договора. Договор может считаться заключенным лишь при условии, получения лицом, направившим оферту, извещения о ее акцепте в срок, предусмотренный офертой, законом или иным правовым актом, а если такой срок не предусмотрен – нормально необходимое время.

Акцепт на иных условиях, т.е. ответ на согласии заключить  договор, но на условиях (всех или частности) отличающихся от тех, которые содержались  в оферте, не является не полным, ни беззаговорочным, а поэтому не может быть признан надлежащим акцептом, свидетельствующим о заключении договора.

Для предпринимательских  отношений наиболее типичная ситуация, когда сторона, получившая проект договора (оферту), составляет протокол разногласий  по одному или нескольким условиям договора и возвращает подписанный экземпляр договора вместе с протоколом разногласий. В этом случае договор не считается заключенным до урегулирования сторонами разногласий по договору.

В тоже время ответ о  согласии заключить договор на иных условиях рассматривается в качестве новой оферты. Это означает что лицо, направившее такой ответ, признается им связанным на весь период, пока в соответствии с законом или иными правовыми актами должна осуществляться процедура урегулирования разногласий.

Время и место заключения договора

Момент заключения договора имеет важное значение, поскольку именно с ним законодатель связывает вступление договора в силу, т.е. обязательность для сторон условий заключенного договора.

Процесс заключения договора состоит из трех этапов: направление  одной стороны оферты; рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт; получение акцепта стороной, направившей  оферту.

Для определения момента  заключения договора имеет значение дата получения стороной, направивший оферту, ее акцепта.

Имеются два исключения из общего правила, согласно которому договор  считается заключенным в момент получения стороной, направивший  оферту, ее акцепта:

Случаи, когда стороны  оформляют свои отношения реальным договором, то есть когда для заключения договора требуется не только направление  оферты, но и передача имущества. В  подобных ситуациях моментом заключения договора признается дата передачи имущества. При этом следует учитывать, что  передачей имущества является не только его вручение соответствующему лицу, но также и сдача транспортной организации либо организации связи  для доставки адресату. К передаче вещи приравнивается передача коносамента  или иного товарораспоря-дительного документа. все эти обстоятельства должны приниматься во внимание при определении момента заключения договора.

Случаи, когда заключается  договор, требующий государственной  регист-рации, к примеру если предметом договора является земля или иное недвижимое имущество. Такой договор считается заключенным с момента его государственной регистрации, если иное не установлено законом. Однако если одна из сторон уклоняется от государственной регистрации договора, суд в праве по требованию другой вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется по решению суда. В подобных случаях и момент заключения договора так же должен определяться в соответствии с решением суда.

Место заключения договора обычно указывается в тексте договора. При определенных условиях место  заключения договора может иметь  серьезное значение. Например, по внешнеэкономической  сделке место заключения договора может  стать фактором, определяющим право, подлежащее применению.

В ряде случаев возникает  необходимость определить место  заключения договора, когда оно в  нем не указано. В подобных случаях  место заключения договора признается соответственно любо место жительства гражданина, либо местонахождение юридического лица, от которых исходит предложение  заклю-чить договор. Как было отмечено, один из признаков действия принципа свободы договора заключается в том, что понуждение к его заключению не допускается за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством.

 Особые случаи заключения договора в обязательном порядке

Специальная статья ГК (445) посвящена  одному из вариантов формирования договора, уже из ее названия (“Заключение  договора в обязательном порядке”) видно, что она представляет собой  исключение из общих правил, которые  закрепляют автономию воли сторон при  заключении договора.

В нашей стране в течении длительного времени ситуация в гражданском обороте была прямо противоположной той, которая закреплена в новом Кодексе: общим правилом служило обязательное заключение договоров, а то, что укладывалось в рамки свободы договоров, составляло лишь исключение. Имеется в виду, что действительно свободным можно было считать лишь заключение договоров во взаимоотношениях с участием граждан. Во всех других свободное заключение договоров было возможным главным образом только в крайне редких случаях, когда предметом договора служили товары, работы и услуги, изъятые из планового распределения и по этой причине реализуемые по усмотрению соответственно изготовителя товаров (снабженческо-бытовой организации), предприятия, выполняющего работы или оказывающего услуги и др.

Статья 445 ГК относится к  числу тех, которые, не определяя  сферы своего действия, ограничились ссылкой к соответствующим, изданным на этот счет нормам. Придавая особое значение самому принципу договорной свободы, составляющему основу современного договорного права в стране, указанная статья предусмотрела: обязательное заключение договора возможно лишь при условии, если соответствующая норма принята на уровне Кодекса.

Таким образом, всякий раз, когда  ГК именует определенные типы (виды) договоров публичными, это означает, что на них распространяется режим, установленный в ст.445 ГК.

Особый случай предусмотрен п.2 ст.846 ГК, посвященном договору банковского  счета. Хотя такой договор и не относится к числу публичных, в указанных этой статей случаев клиент в порядке, предусмотренном для публичных договоров ст.445 ГК, в праве требовать заключения договора, если банк (иное кредитное учреждение, имеющее соответствующую лицензию) необоснованно уклонился от этого.

Принципиальное отличие  современных экономических отношений  проявляется не только в сокращении случаев обязательно заключения договоров, но и в том, что акты, предусматривающие такую обязанность, адресованы лицам, которые реализуют  товары, выполняют работы или оказывают  услуги, оставляя возможность тем, кто  обращается за товарами, работами или  услугами, вступать в договорные отношения  по собственной воле. Обязательства  этих последних возникает лишь в  случаях, когда они сами принимают  его на себя, в частности заключив предварительный договор.

Другая столь же принципиальная особенность соответствующей ситуации выражается в том, что по общему правилу  речь идет об абстрактной обязанности  заключить договор, установленный  в нормативном порядке. Непременный  элемент системы планового распределения  – административный акт с его  условиями, которые предусматривали, кто, с кем и о чем должен заключать договоры, ушел в прошлое. Имеется в виду что условия договора теперь определяются сторонами самостоятельно в пределах более или менее широких рамок, установленных законом.

Обязанность заключения договоров  закреплена в самом Кодексе и  за пределами публичных и предварительных  договоров такие случаи, в частности, предусмотрены применительно к  поставочным и подрядным отношениям. Так, п.1 ст.527 ГК, посвященной государственному контракту на поставку товаров для  государственных нужд, возлагает  обязанность его заключения на государственного заказчика, разместившего заказы, принятые поставщиком (исполнителем). В силу ст.765 ГК эта же норма действует и при выполнение подрядных работ для государственных нужд.

Кодекс иногда ограничивается указанием на то, что соответствующая  обязанность - заключить договор  по требованию другой стороны –  действует лишь при наличии специального указания на этот счет в законе. Так, например, установив обязанность  государственного заказчика заключить  договор с поставщиком (исполнителем), п.2 ст.527 ГК предусмотрел возможность  предусмотреть в законе случай, при  котором заключение такого контракта  обязательно и для поставщика (исполнителя). В самом Кодексе  содержатся усло-вия указанного обстоятельства, в частности то, что государственный заказчик должен будет возмещать поставщику все понесенные убытки, возникшие в связи с выполнением государственного контракта. Правило об обязанности заключить договор и праве на возмещение убытков установлено применительно к подрядчику – стороне в государственном контракте на выполнение подрядных работ. Указанная обязанность превращается в безусловную, если в роли поставщика (подрядчика) выступает казенное предприятие, режим выступление которого в обороте оказывается наиболее жестким.