Практические основы создания и функционирования хозяйствующих субъектов

5. Общество должно иметь  круглую печать, содержащую его  полное фирменное наименование  на русском языке и указание  на место нахождения общества. Печать общества может содержать  также фирменное наименование  общества на любом языке народов  Российской Федерации и (или)  иностранном языке.

Общество вправе иметь  штампы и бланки со своим фирменным  наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в  установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации".

Порядок учреждения общества можно условно разделить на несколько  этапов. На первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные  документы общества, открывают в  банке или кредитном учреждении специальный накопительный счет для внесения вкладов в уставный капитал в виде денежных средств. Затем на первом (учредительном) собрании участники общества утверждают учредительные  документы, избирают (назначают) исполнительные органы общества и (или) органы управления общества (наблюдательный совет, если его создание предусмотрено уставом общества), утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания общества. Решение об утверждении устава общества, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества.

Статья 12 Федерального закона N 14-ФЗ посвящена непосредственно  учредительным документам общества. При этом п. 1 рассматриваемой статьи устанавливается содержание учредительного договора общества (хоть уже и потерявшего  статус) и перечисляются положения, которые он должен в себе содержать. Норма комментируемого пункта представляет собой совокупность норм, закрепленных п. 2 ст. 89 и п. 2 ст. 52 Гражданского кодекса РФ, поскольку в ст. 89 ГК РФ не определяются точные сведения, которые должен содержать учредительный договор, а лишь дается общий перечень информации, обязательной для учредительных документов, а в п. 2 ст. 52 Гражданского кодекса РФ установлена часть положений, которые должны быть туда включены. Определяя состав участников общества, в учредительном договоре необходимо указать следующие данные: фамилию, имя и отчество участников, их паспортные данные, адрес по прописке и идентификационный номер налогоплательщика.

Учредительный договор должен быть заключен в простой письменной форме (в виде напечатанного документа) в четырех экземплярах, которые  при регистрации общества подаются в налоговую инспекцию. После  прохождения регистрации два  экземпляра остаются в налоговой  инспекции, один из которых идет в  архив, один представляется в соответствующий  территориальный орган Федеральной  службы государственной статистики, и четвертый экземпляр учредительного договора выдается обществу. Стороны могут и нотариально удостоверить копии учредительного договора и затем по требованию представлять их в различные органы.

Теперь единственным учредительным  документом является его устав, который  утверждается его учредителями единогласно  на общем собрании участников общества. Положения, которые должны содержаться  в уставе, частично совпадают с  положениями учредительного договора и имеют основополагающее значение в регулировании деятельности общества и его взаимоотношений с участниками. Так, и в учредительном договоре, и в уставе указываются сведения о размере уставного капитала общества; о доле каждого участника  общества; о порядке и последствиях выхода участника общества из общества. В отличие от учредительного договора, содержащего только те сведения, которые  установлены законом, обязательный минимум сведений в уставе может  дополняться любыми положениями, не противоречащими законодательству. Сведения, которые могут содержаться  в уставе общества, предусматриваются  рядом статей Федерального закона N 14-ФЗ, и включение их в устав  оставлено на усмотрение участников. Например, согласно ст. 15 Федерального закона N 14-ФЗ участники общества вправе исключить из устава определенные виды имущества, которым они могут  вносить вклад в уставный капитал  общества. Значительное число диспозитивных  статей Закона позволяет участникам существенно дополнить устав  теми или иными сведениями и положениями.

Если при утверждении  устава участники не предусмотрели  что-либо, то они имеют право добавить или изменить его положения. Включение  в устав положений, которые нарушают законодательство, не повлечет за собой  недействительности всего документа. Применению не будет подлежать лишь та часть устава, которая противоречит законодательству, а сам факт регистрации  устава, содержащего такие положения, не устраняет их недействительности. В соответствии с Постановлением Пленумов ВС и ВАС РФ N 90/14, если при  рассмотрении дела будет установлено, что в уставе общества содержатся положения, противоречащие Закону и иным федеральным законам, они не должны применяться судом при разрешении возникшего спора. Следует отметить, что все положения устава, не противоречащие закону, обязательны для исполнения участниками общества.

Так же как и учредительный  договор, устав общества должен быть напечатан в четырех экземплярах, два из которых вместе с учредительным  договором остаются в налоговой  инспекции, один представляется в орган  Федеральной службы государственной  статистики, и последний экземпляр  выдается обществу.

Общество обязано представлять для ознакомления заинтересованным лицам учредительные документы  и их копии. Другими словами, содержание устава общества не должно относиться к сведениям, представляющим коммерческую тайну. Органы общества не могут установить ограничения и препятствия для  ознакомления заинтересованных лиц  с учредительными документами и  их изменениями.

Статья 14 Федерального закона N 14-ФЗ устанавливает размер уставного  капитала общества и определяет доли участника в нем. Уставный капитал  общества составляется из номинальной  стоимости долей его участников. Закон установил обязательный минимальный  размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью - не 10000 рублей.

Размер (сумма) уставного  капитала общества и номинальная  стоимость долей его участников подлежат обязательному определению  в рублях, даже если вклады в него участников общества в допускаемых  законом случаях представляли собой  иностранную валюту или имущественные  права, выраженные в иностранной  валюте. В данном случае речь идет о денежной оценке имущества, а согласно пункту 1 статьи 317 Гражданского кодекса РФ денежные обязательства должны быть выражены в рублях, поскольку именно рубль является законным платежным средством и использование иностранной валюты на российской территории допускается лишь в специально установленных федеральным законом случаях (ст. 140 ГК РФ).

Поскольку участники общества не несут ответственности по его  долгам, кредиторам общества приходится рассчитывать лишь на собственное имущество  последнего. Минимум такого имущества  составляет уставный капитал, основным предназначением которого как раз  и является удовлетворение требований кредиторов общества. Поэтому размер уставного капитала общества ни при каких условиях не должен быть ниже установленного законом (иначе такое общество как субъект имущественного оборота становится изначально неспособным нести самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам, то есть не отвечает одному из основных признаков понятия юридического лица).

Доля участника общества в уставном капитале имеет номинальную  стоимость, которая определяется ее первоначальной денежной оценкой (при  внесении соответствующего вклада в  уставный капитал общества), и действительную стоимость (реальную оценку), которая  зависит от стоимости не только уставного  капитала, но и всего имущества  общества.

Как правило, общество, эффективно осуществляющее свою деятельность, имеет  имущество, значительно превышающее  стоимость уставного капитала. Так  как первоначальная доля участника  в уставном капитале общества дает ему определенные права в отношении  соответствующей части всего  имущества общества, его увеличение означает увеличение фактической стоимости  самой доли.

Порядок государственной  регистрации обществ с ограниченной ответственностью можно найти в  статье 13 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Указанная статья гласит: "Общество подлежит государственной  регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических  лиц, в порядке, установленном Федеральным  законом о государственной регистрации  юридических лиц".

Норма настоящей статьи воспроизводит  отчасти положения пункта 1 статьи 51 Гражданского кодекса РФ. Комментируемой статьей устанавливается, что общество должно пройти государственную регистрацию, и только с этого момента оно будет считаться созданным. В процессе регистрации осуществляется государственный контроль за соблюдением порядка образования общества, соответствием его учредительных документов закону, а также учет обществ в целях налогообложения.

Порядок регистрации устанавливается  ФЗ "О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", регулирующим отношения, возникающие в связи с государственной  регистрацией юридических лиц при  их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные  документы.

Как следствие осуществления  государственной регистрации является, в соответствии с пунктом 1 статьи 51 Гражданского кодекса РФ, включение  сведений (записи) о соответствующем  обществе в Единый государственный  реестр юридических лиц. Содержание и принципы ведения Единого государственного реестра устанавливаются статьями 4 и 5 Федерального закона от 8 июля 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 года N 438 "О Едином государственном  реестре юридических лиц".

Согласно данным нормативным  актам государственный реестр ведется  ФНС России и ее территориальными органами на бумажных и электронных носителях. Он содержит: записи о государственной регистрации при создании, реорганизации, ликвидации юридических лиц; записи о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы; записи об изменении сведений, содержащихся в государственном реестре, и документы, представляемые в налоговую инспекцию. Согласно статье 5 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в государственном реестре должны содержаться следующие сведения и документы об обществе: полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование общества; его организационно-правовая форма; адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа (в случае его отсутствия - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности); способ образования юридического лица (создание или реорганизация); сведения об учредителях; подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица; сведения о правопреемстве - для обществ, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для обществ, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для обществ, прекративших свою деятельность в результате реорганизации; дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы общества; способ прекращения деятельности общества (путем реорганизации или путем ликвидации); размер уставного капитала; фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии; сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом; сведения о филиалах и представительствах; идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет юридического лица в налоговом органе; коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности; номер и дата регистрации юридического лица в качестве страхователя (в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации; в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации; в территориальном фонде обязательного медицинского страхования); сведения о банковских счетах юридического лица.

Следует отметить, что в  государственном реестре не будут  содержаться одновременно все вышеперечисленные  сведения, их набор будет различным  в зависимости от того, создается  общество, реорганизуется, ликвидируется  или вносятся изменения в его  учредительные документы. Записи вносятся в государственный реестр на основании  документов, представленных заявителями, которые представляются в налоговую  инспекцию по месту нахождения общества, согласно пункту 1 статьи 9 Федерального закона "О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", уполномоченным лицом непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной  ценностью при его пересылке  и описью вложения. Уполномоченным лицом может быть либо сам руководитель, либо учредители, либо иное лицо, действующее  на основании доверенности. Каждой записи, внесенной в государственный  реестр, присваивается государственный  регистрационный номер и указывается  дата внесения ее в государственный  реестр. Частью государственного реестра  являются регистрационные дела юридических  лиц, в которых должны содержаться  все документы, представленные в  налоговую инспекцию в соответствии с ФЗ "О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Состав документов, представляемых для государственной  регистрации, так же как и сведения, содержащиеся в государственном  реестре, будет различаться в  зависимости от того, идет ли речь о  создании, реорганизации, ликвидации общества или об изменениях, вносимых в учредительные  документы.

В случае изменения содержащихся в государственном реестре сведений ранее внесенные сведения сохраняются. А порядок и сроки исключения из государственного реестра устаревшей информации и уничтожения устаревших документов определяются Правительством РФ.

В соответствии со статьями 6 и 7 ФЗ "О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" любое заинтересованное лицо вправе в установленном порядке  ознакомиться с содержащейся в реестре информацией о юридических лицах за плату, за исключением органов государственной власти, в том числе правоохранительных органов и судов, органов местного самоуправления, а также иных лиц, определенных федеральными законами, которым по запросам данная информация предоставляется бесплатно.

Согласно статье 3 ФЗ "О  государственной регистрации юридических  лиц и индивидуальных предпринимателей" за государственную регистрацию  уплачивается государственная пошлина  в соответствии с законодательством  о налогах и сборах. Статьей 333.33 НК РФ установлен размер этой пошлины, который определен как 4000 рублей.