Правовое обеспечение антикризисного управления

12) постановление Правительства  РФ от 1 июня 1998 г. № 537 «О федеральной  службе России по делам о  несостоятельности и финансовому  оздоровлению». Эта служба заменила  Федеральное управление по делам  о несостоятельности (банкротстве)  при Госкомимуществе РФ. Она стала  федеральным органом исполнительной  власти, осуществляющим исполнительные, контрольные, разрешительные, регулирующие  и организационные функции, предусмотренные  законодательством РФ о несостоятельности  (банкротстве) и финансовом оздоровлении  организаций;

13) Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О  несостоятельности (банкротстве)  кредитных организаций».

14) Федеральный закон от 24 июня 1999 г. № 122-ФЗ «Об особенностях  несостоятельности (банкротства)  субъектов естественных монополий  топливно-энергетического комплекса».

15) Федеральный закон от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности  (банкротстве»). Этот Закон действует  в настоящее время.

Анализируя приведенные  выше нормативные акты, можно сделать  вывод, что идет постепенная эволюция механизма банкротства предприятий  в России и появляются новые документы, отвечающие современным реалиям. Кроме  того, наблюдаются постоянное углубление, детализация правовых и организационных  аспектов антикризисного управления. Однако институт банкротства в Российской Федерации еще окончательно не сформирован, поэтому в дальнейшем специалистам предстоит решить большое количество различных проблем.

Итак, с 2002 г. изменилась экономическая  среда российского предпринимательства  под воздействием вступившего в  силу нового Закона о несостоятельности (банкротстве). Закон от 2002 г. можно  назвать уникальным, так как он не только содержит нормы материального  права, но и регламентирует ход судебного  разбирательства. В новом Законе отражен опыт, накопленный в ходе обобщения судебной практики. Закон 2002г. о банкротстве касается не только должников и кредиторов, которые непосредственно участвуют в судебном процессе. В России введен принципиально новый институт арбитражных управляющих, а это уже развитие еще одного вида предпринимательской деятельности.

Особое место в процессе банкротства занимает независимая  экспертиза. В настоящее время  судьи избавлены от необходимости  принимать экономические решения. Чиновники кроме контрольных  функций начинают работать над построением  национальной системы банкротства  и созданием необходимой инфраструктуры.

Процедуры банкротства имеют  строгое логическое описание. Они  начинаются с подачи заявления о  признании должника банкротом и  заканчиваются прекращением производства по делу о несостоятельности. Следует  отметить, что механизмы процедуры  достаточно хорошо описаны и формализованы  в тексте Закона.

1.2. Сравнительный  анализ правовых аспектов финансовой  несостоятельности в зарубежной  практике

В западноевропейском праве  первоначально признаком банкротства  являлся факт несостоятельности; это  отголоски еще той эпохи, когда  несостоятельные должники поступали  в рабство к своим кредиторам. С течением времени такая потеря свободы уступает место наказаниям государственным. При этом начинает учитываться степень вины несостоятельного должника в соответствии с уточнением качества признака или действий, приведших  к этому результату.

Как правило, в уголовном  законодательстве стран Запада “преступное” банкротство подразделяется на простое  и злостное, суть этих понятий определяется аналогично и в дореволюционном  законодательстве России.

По французскому законодательству понятие “несостоятельности” применимо  только к коммерсантам, поэтому к  лицам неторговых профессий положения  о банкротстве не применяются.

Обязательное банкротство  наступает, если коммерсант находится  в одной из следующих ситуаций:

1) его личные расходы  либо расходы на хозяйство  признаны чрезмерными;

2) потрачены значительные  суммы как на случайно произведенные  операции, так и на заведомо  фиктивные; 

3) с целью отсрочки  констатации прекращения выплат  совершены покупки для перепродажи  по повышенному курсу; 

4) употреблены разорительные  средства для создания фондов;

5) не ведется отчетность, соответствующая профилю и важности  предприятия. 

Фиктивное банкротство наступает, если коммерсант находится в одной  из следующих ситуаций:

1) без получения ценностей  в обмен он принял в пользу  других лиц чрезмерные для  его положения обязательства; 

2) объявлено о ликвидации  имущества, но не удовлетворены  обязательства по предыдущим  соглашениям с кредиторами; 

3) после прекращения выплат  одному из кредиторов выплачена  некая сумма во вред остальным  кредиторам.

Согласно статье 129 Закона 1967 г. банкротство считается злостным, если коммерсант:

1) изъял свои книги  отчетности;

2) растратил или утаил  частично либо полностью свой  актив; 

3) признал себя (в своих  записях, публичным актом или  документом, не заверенным у нотариуса,  своим балансом) дебитором сумм, которые на самом деле никому  не должен.

По германскому законодательству субъектом банкротства может  быть всякий должник, прекративший платежи  и подпадающий под конкурс. Выделяются три случая уголовно наказуемого  банкротства — “простое”, “злостное” и “особо тяжкий случай банкротства”. УК ФРГ определяет действия, составляющие “злостное” банкротство, — это  действия лица, которое в условиях чрезмерной обремененности предприятия  или торгового товарищества долгами, либо при угрозе или уже наступившей  неплатежеспособности устраняет, прячет, уничтожает или приводит в негодность составные части имущества, которые  в случае конкурсной распродажи вошли  бы в конкурсную массу; заключает  рискованные спекулятивные или  явно убыточные сделки с товарами либо ценными бумагами, растрачивает имущество в азартных играх с  непомерно большими ставками; отпускает в кредит товары или реализует ценные бумаги на явно невыгодных условиях или по явно заниженной цене.

“Простым” банкротством, по германскому уголовному праву, можно  назвать действия лица, которое по собственной небрежности не знает  об угрожающей или уже наступившей  чрезмерной обремененности долгами  или неплатежеспособности предприятия  или торгового товарищества, либо легкомысленно вызывает их своими действиями.

УК ФРГ предусматривает  “особо тяжкий случай банкротства”, когда  виновный действовал из “своекорыстия” или сознательно поставил многих лиц под угрозу разорения либо того, что они утратят доверенные ему имущественные ценности.

В Швеции предусматривается  ответственность должника, совершающего действия, ведущие к неплатежеспособности: когда он уничтожает или дарит  кому-либо свое имущество, иным образом  лишает себя значительной части своей  собственности, в результате чего он оказывается либо неплатежеспособным, либо существенно ухудшает свою платежеспособность, либо, наконец, оказывается под серьезной  угрозой стать неплатежеспособным. Особое внимание обращается на должника, если он скрывает свои активы, сообщает о несуществующем долге, или, опасаясь объявления его банкротом, переводит  значительную часть своих активов  за пределы Королевства с тем, чтобы они не вошли в конкурсную массу, и таким образом препятствует переходу своих активов к кредиторам. Предусмотрено наказание и для  должника, который в связи с  объявлением о его неплатежеспособности ставит в привилегированное положение  кого-либо из кредиторов, выплачивая ему  долг, срок выплаты которого еще  не наступил, или иным образом существенно  нарушает права других кредиторов.

Понятия “простого” и “злостного”  банкротств, совершаемых предпринимателями, в Италии аналогичны определениям этих деяний в других европейских странах. “Злостное” банкротство  Италии выражается в сокрытии или уничтожении средств  или имущества; в фальсификации  или уничтожении отчетности; в  признании несуществующих долговых обязательств.

“Простое” банкротство, совершаемое  предпринимателем, выражается в чрезмерных тратах; в осуществлении убыточных  операций по грубой неосторожности; в  невыполнении обязательств по предупредительному контракту или контракту о  банкротстве; в усугублении кризиса  из-за несвоевременного объявления о  банкротстве.

Спектр принимаемых решений  сводится к двум стратегиям: ликвидации предприятия или к его реорганизации, в частности путем санации.

Ходатайство о возбуждении  дела о банкротстве может быть подано от самого должника или от одного или нескольких кредиторов. Если ходатайство  исходит от кредитора, то он должен документально доказать неплатежеспособность должника, например, предоставив опротестованный  вексель, и внести залог в суд.

Суд проверяет достаточность  оснований для открытия дела о  банкротстве. Если имущества должника недостаточно для покрытия издержек судопроизводства, то ходатайство отклоняется. В этом случае кредиторы могут  прибегнуть к принудительному исполнению.

С момента открытия дела солидарный должник теряет право  на управление и распоряжение конкурсной массой. Необходимые документы в  принудительном порядке передаются адвокату по банкротству.

Отдельные кредиторы не имеют  преимущественного права на выплату  долга. Очередность выплат назначается  судом по результатам рассмотрения претензий всех кредиторов. К привилегированным относятся требования органов управления территорий по поводу государственных налогов, требования церквей, школ, общественных объединений и попечительских советов. Между непривилегированными должниками распределяется оставшаяся часть конкурсной массы в соответствии с размером участия в деле.

Первое собрание кредиторов созывается судом в течение месяца после начала конкурса для согласования интересов всех и каждого кредитора. После сообщения адвоката о причинах неплатежеспособности, положении дел  на настоящий момент и о принятых мерах кредиторы принимают ключевое решение о закрытии предприятия  или продолжении его работы. Решение  принимается большинством голосов, которое считается по сумме долговых обязательств каждого кредитора, а  при их равенстве — простым  большинством.

В случае ликвидации право  управлять и распоряжаться конкурсной массой получает адвокат по банкротству, который обязан действовать нейтрально, учитывая интересы кредиторов и должника при реализации и разделе между  ними конкурсной массы. Адвокат оставляет  окончательный расчет и передает его в суд, который созывает последнее  собрание кредиторов для принятия решений  по квоте банкротства и нереализованному имуществу. Дело прекращается, если конкурсная масса недостаточна для оплаты, или по ходатайству солидарного должника, если он представит согласие всех кредиторов банкрота на прекращение дела (отказ кредиторов). Адвокат по банкротству, суд, собрание и комитет кредиторов прекращают свою деятельность. За неудовлетворенные требования должник несет ответственность в течение 30 лет.

Глава 2. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства)

2.1. Банкротство  предприятий (основные положения)

В условиях современной финансовой политики процедуры несостоятельности (банкротства) принадлежат к числу  важнейших средств антикризисного управления развитием экономической  ситуации, как на уровне Российской Федерации, ее субъектов, так и на уровне муниципальных образований. Банкротство нежизнеспособных организаций  способствует отбору хозяйствующих  субъектов, наиболее приспособленных  к деятельности в рыночных условиях. Что еще более важно, процедуры  банкротства позволяют использовать самые эффективные способы управления финансово неблагополучными, организациями.

В настоящее время Федеральным  законом о несостоятельности  предусмотрена возможность объявления банкротом как юридического, так  и физического лица.

Исторически сложилось так, что под несостоятельностью понималась удостоверенная судом абсолютная неплатежеспособность должника. При этом в большинстве  стран синоним слова «несостоятельность» - термин «банкротство» - применяется  для описания уголовно-правовой стороны  несостоятельности, инкорпорирован в  уголовные кодексы и используется только по отношению к физическим лицам.

Несмотря на то, что в  российском гражданском законодательстве термины «несостоятельность» и  «банкротство» используются как  синонимы, следует отметить, что  в Уголовном кодексе Российской Федерации предусмотрено использование  только термина «банкротство» (фиктивное, умышленное). Кроме того, данный термин вообще чаще используется в нормативных  актах Российской Федерации.

Следует отметить, что специального нормативного акта по вопросам банкротства  до XVIII в. принято не было.