Порядок производства обыска и выемки

Производство обыска в  ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства, не допускается. Ночным признается время с 22 до 6 часов. Если же обыск к данному времени  не окончен, то при наличии возможности  обыскиваемое помещение или иное место необходимо опечатать и  обеспечить его охрану до окончания  ночного времени, после чего продолжить обыск. При отсутствии такой возможности  обыск должен быть продолжен и  в ночное время (как разновидность  предусмотренных законом случаев  обыска, не терпящих отлагательств).

Для участия в производстве обыска следователь вправе вызвать  соответствующего специалиста, для  обнаружения следов преступления заметанных преступником с использованием технико-криминалистических средств типа "Омуля", "Гаммы" или для вскрытия замков например слесаря, столяра. Следователь вправе ограничиться изъятием добровольно выданных предметов и не производить дальнейших поисков, если нет оснований опасаться сокрытия других разыскиваемых предметов и документов. Ситуации, при которых следователю целесообразно использовать названное право, достаточно редки. К ним можно отнести производства обыска:

1) направленного на изъятие  совершенно определенных предметов,  ценностей или документов у  лиц, непосредственно не причастных  к совершению преступления;

2) у лиц, чья преступная  деятельность, как предполагается  на данный момент следователем, ограничена конкретным эпизодом, связанным с искомыми предметами  или документами. Следователь  вправе вскрывать любые запертые  помещения, если владелец отказывается  добровольно открыть их, избегая  при этом не вызываемого необходимостью  повреждения запоров, дверей и  других предметов.

Следователь вправе запретить  лицам, находящимся в месте производства обыска либо приходящим туда во время  его производства, покидать это место, сноситься друг с другом или иными  лицами до окончания обыска. Прибегать к этому следователю нужно с повышенной осторожностью и лишь при наличии для того реальной необходимости. Типовыми ситуациями, обусловливающими реализацию следователем своего права на названные принудительные действия, нам представляются: необходимость на определенное время избежать утечки информации о самом факте обыска, его процессе и результатах, обеспечив тем самым хотя бы временное сокрытие этого от возможных соучастников преступления и других заинтересованных в исходе дела лиц; необходимость исключить возможность выноса искомых следователем ценностей, иных предметов, документов из обыскиваемого помещения или места, их последующего сокрытия либо уничтожения; исключение возможности сговора лиц, находящихся в обыскиваемом помещении, об однообразных объяснениях происхождения интересующих следователя ценностей и других предметов; обеспечение необходимых условий для наблюдения за лицами, находящимися в обыскиваемом помещении, с целью изучения их поведения и эмоциональных реакций на поисковые действия следователя и других обыскивающих; исключение возможности оказания этими лицами активного группового сопротивления обыскивающим либо уничтожения ими искомых следователем предметов или документов. Следователь вправе подвергнуть личному обыску лиц, находящихся в помещении или в ином месте, в котором производится обыск, при наличии оснований полагать, что они скрывают на себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.⁵

Все изымаемые предметы, документы и ценности предъявляются  понятым и другим присутствующим лицам и в случае необходимости  упаковываются и опечатываются  на месте обыска. Иными словами, следует  обеспечивать присутствие понятых  при всех поисковых действиях  следователя и, обнаружив искомые  предметы и документы, акцентировать  внимание понятых и других присутствующих лиц на том, где именно эти предметы находятся. Изымать же предметы из этого  места не только обязательно в  их присутствии, но и желательно с  их технической помощью.

Упаковывать и опечатывать  изымаемые при обыске объекты  следует для обеспечения их сохранности  и в случаях, когда: изымается  большое количество однородных объектов (например документов), относимость к делу и доказательственное значение которых могут быть установлены лишь в результате дальнейшего осмотра и иных следственных действий; изымаемые предметы подлежат в последующем экспертным исследованиям (например для установления отпечатков пальцев); обнаруживаются валюта, драгоценные металлы, изделия из них, яды, наркотические вещества и психотропные средства; ценность, ее происхождение, назначение и наименование изымаемого объекта могут быть установлены лишь в результате соответствующего экспертного исследования. При обыске могут присутствовать защитник (обвиняемого, подозреваемого), а также адвокат того лица (не имеющего процессуального статуса обвиняемого или подозреваемого), в помещении которого производится обыск. Это право лица, в жилище которого производится обыск, после предъявления ему постановления о производстве обыска. Если обыскиваемый изъявит желание воспользоваться этим правом, следователь, если иное не диктуется сложившейся следственной ситуацией, должен предоставить ему возможность вызвать адвоката и отложить начало производства поисковых действий до его прибытия.⁶

Актуальным и практически  значимым является вопрос о возможности  использования результатов оперативно-розыскной  деятельности для принятия решения  о производстве обыска. С.А. Шейфер, как и многие другие исследователи, считает, что данные оперативно-розыскного характера в отрыве от доказательств основаниями обыска служить не могут. Они имеют факультативное значение и не должны противоречить имеющимся в деле доказательствам. Такого же мнения придерживаются А.Р. Ратинов, А.Б. Соловьев, А.П. Рыжаков и другие. Возможность использования результатов оперативно-розыскной деятельности для подготовки и осуществления следственных действий закреплена в Законе об ОРД. Однако ни в УПК, ни в Законе об ОРД не содержится прямого указания на то, могут ли результаты оперативно-розыскной деятельности служить самостоятельным основанием для принятия решения о производстве следственного действия. Игнорирование следователем сведений оперативно-розыскного характера безусловно неоправданно. При принятии решения о производстве обыска они могут не только способствовать обоснованности решения, но и оказать помощь следователю в выборе тактики следственного действия, времени его производства, сориентировать на поиск конкретных предметов и т.д.⁷

Выемка согласно ст.183 УПК  производится по постановлению следователя, дознавателя при необходимости  изъятия определенных предметов  и документов, имеющих значение для  уголовного дела, в случае если точно  известно, где и у кого они находятся. Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов  и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан  в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или  сданных на хранение в ломбард, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном  статьей 165 УПК. До начала выемки следователь  предлагает выдать предметы и документа, подлежащие изъятию, а в случае отказа производит выемку принудительно. В  случае выемки заложенной или сданной  на хранение в ломбард вещи в трехдневный  срок производится уведомление об этом заемщика и поклажедателя.

Принципиальное отличие  выемки от обыска заключается в том, что органу расследования точно  известно место нахождения подлежащего  изъятию, поэтому поиск при производстве данного следственного действия не предполагается и не планируется. Это отличие относится к основаниям комментируемых следственных действий. Во всем остальном процедуры обыска и выемки сходны. Оба они сопряжены  с применением необходимого принуждения  и с соблюдением однотипных юридических  и нравственных норм; оба имеют  одинаковые цели - изъятие в целях  использования в дальнейшем доказывании  предметов и документов.

Протоколы обыска и выемки должны отвечать требованиям ст.166 и  ст.167. Кроме того, в соответствующих  протоколах должно быть указано, в каком  месте и при каких обстоятельствах  были обнаружены предметы, документы  или ценности, выданы они добровольно  или изъяты принудительно.

Все изымаемые предметы, документы или ценности должны быть перечислены и описаны с точным указанием их количества, меры веса, индивидуальных признаков и по возможности  стоимости. ⁸

Глава II. Содержание обыска и выемки 2.1 Фактические основания

В ст. ст.182,183 УПК РФ говорится, что для производства обыска и  выемки следователь должен иметь  достаточные данные полагать, что  в определенном месте или у  какого-либо лица находятся предметы или документы, ценности, орудия преступления которые могут иметь значение для дела. Выделим три группы лиц, у которых может быть произведен обыск и выемка:

1 группа - обвиняемые и  подозреваемые. Они имеют непосредственное  отношение к преступлению. У этих  лиц производство обыска допустимо  уже на том основании, что  они изобличаются в совершенном  преступлении и, следовательно,  есть основания полагать, что  у них могут находиться имеющие  значение для дела предметы  и документы.

2 группа - лица, которые допрашиваются  по делу в качестве свидетелей. Однако имеются основания их  подозревать в совершении преступления, в соучастии или укрывательстве. Одним из средств проверки этих лиц и их причастности к преступлению является обыск и выемка. Основанием для такого обыска могут быть материалы дела, свидетельствующие и возможной причастности указанных лиц к преступлению, что должно быть тщательно проверено и оценено следователем.3 группа - это свидетели, которые, хотя сами и непричастны к совершенному преступлению, но связаны с обвиняемым или подозреваемым узами родства, дружеских отношений, знакомства и т.п. Обыск у этих граждан может быть произведен только при наличии конкретных данных о нахождении у них разыскиваемых предметов или документов, которые нужно изъять. Источники фактических данных, которые кладутся в обоснование постановления о производстве обыска, выемки могут быть:

 процессуальные (протоколы следственных действий)  

 непроцессуальные (оперативные данные).

Сведения, полученные из непроцессуальных источников, сопоставляются с материалами дела и, если они не противоречат этим материалам и подтверждаются ими, они учитываются при принятии решения о производстве обыска. ⁹

2.2 Процессуальные  основания обыска и выемки

Обыск и выемка могут быть произведены только по возбужденному  уголовному делу указанными в законе должностными лицами при наличии  постановления. Закон обязывает  следователя перед началом обыска, выемки предъявить постановление лицу, у которого будут производиться  данные следственные действия, а в  его отсутствие - совершеннолетними  членами семьи обыскиваемого. Наряду с этим в законе содержится требование о недопустимости разглашения данных предварительного следствия. Таким  образом, с одной стороны, следователь  в постановлении должен обосновать свое решение о производстве обыска, выемки, а с другой стороны, интересы следствия требуют неразглашения  данных предварительного следствия. Поэтому  следователь, мотивируя постановление, должен умело использовать предоставленное  ему право решать, какие и в  каком объеме данные следствия могут  быть преданы гласности. При всех условиях следователь должен не разглашать в постановлении источники имеющихся  у него сведений, так как это  может помешать расследованию. Лишь в случаях, не терпящих отлагательств, обыск может быть произведен без  соответствующего постановления при  задержании лица или заключения его  под стражу.¹⁰

Такими случаями могут  быть: внезапное установление следователем места сокрытия преступления и предметов, имеющих значение для расследования; необходимость пресечь преступление, закрепление его следов, при преследовании  подозреваемого, неотложность проведения следственных действий обусловлена  обстановкой только что совершенного преступления, возникла реальная угроза уничтожения и сокрытия искомых  объектов и т.п. Говоря об основаниях обыска и выемки, в заключении следует  обратить внимание, что следователю  не всегда представляется возможность получить сведения, прямо указывающие на конкретное лицо, поэтому следователь может в данном случае использовать оперативную информацию. Это, однако, не означает, что, возможно, принятие решения о производстве обыска и выемки на основании оперативных данных в любых случаях. Под достаточностью оснований в данном случае следует понимать определенную совокупность оперативной информации и наличие в уголовном деле доказательств, имеющих процессуальное значение. Кроме того, без вынесения постановления может производиться личный обыск и выемка при задержании, заключении под стражу, а также обыск лица, находящегося на месте производства обыска и выемки, при наличии достаточных оснований полагать, что оно скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для дела.¹¹ 

Глава III. Порядок производства обыска и выемки 3.1 Личный обыск

Согласно ст.184 УПК основанием для производства личного обыска являются достаточные данные полагать, что у определенного лица находятся  предметы и документы, могущие иметь  значение для уголовного дела. Цель такого следственного действия - их изъятие. По общему правилу личный обыск  производится по судебному решению. Необходимость получения судебного  решения гарантирует конституционные  права и свободы граждан на неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны, а также  неприкосновенность жилища. Без судебного решения и даже без специального постановления дознавателя, следователя личный обыск может быть произведен при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полакать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. Личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых того же пола, если они участвуют в данном следственном действии.¹²

При личном обыске обследованию подвергаются одежда обыскиваемого  и находящиеся при нем хранилища  вещей и документов, а также  доступные внешнему наблюдению полости  тела человека, если есть основания  полагать, что в них скрыто отыскиваемое. При необходимости к участию  в личном обыске может быть привлечен  специалист, например врач или специалист по наркотикам. Специалист, так же как  и понятые, должен быть лицом одного пола с обыскиваемым.

Говоря о законности и  обоснованности производства личного  обыска, допустимости доказательств, полученных посредством его использования, необходимо помимо оснований учитывать  наличие условий и соблюдение процессуального порядка проведения этого действия. К условиям производства личного обыска относятся: установленная законом определенность субъектного состава данного действия; время и место его проведения; обязательность предъявления соответствующего постановления и предложения о добровольной выдаче предметов, подлежащих изъятию; недопустимость применения при его производстве насилия, угроз и иных незаконных мер, в том числе действий, опасных для жизни и здоровья участвующих лиц; принятие мер к неразглашению сведений об обстоятельствах частной, личной и семейной жизни обыскиваемого лица; необходимость ведения протокола.¹³

Процессуальный порядок  производства личного обыска включает: правила, определяющие процедурные  моменты принятия решения и составления  соответствующего процессуального  акта о производстве личного обыска; правила, регламентирующие осуществление  приемов и операций по обследованию физического лица, его одежды, обуви и находящихся при нем вещей с целью обнаружения разыскиваемых предметов, их изъятию и процессуальному документированию совершаемых действий, в том числе тех, которые непосредственно обеспечивают права лица, подвергаемого обыску.