Уголовно-правовой анализ состава преступления, закрепленного в ст. 228 УК РФ

В статьях 228 и 228-1 упоминаются теперь и "аналоги", незаконный оборот которых также будет теперь преследоваться. Согласно Федеральному закону "О наркотических средствах и психотропных веществах", "аналоги наркотических средств и психотропных веществ - запрещенные для оборота в РФ вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и со свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят". Появление столь туманных субстанций на правовом поле изначально вызывало возражения. Теперь, с их копированием в УК, появились основания привлекать к ответственности за использование сомнительных препаратов (в том числе природных!), в некоторой степени (в какой, неизвестно) сходных по химической структуре и свойствам с наркотиками, воспроизводящих (также без уточнений, насколько воспроизводящих) их действие.

2.2 Субъективные  признаки состава преступления, закрепленного в ст. 2281 УК РФ

Субъективная сторона - это элемент состава преступления, дающий представление о внутренних психических процессах, происходящих в сознании и воле лица, совершающего преступление, характеризующийся конкретной формой вины, мотивом, целью и эмоциями.

Субъективная сторона состава преступления - внутренняя характеристика преступления, состоящая в психическом отношении преступника к содеянному. К признакам, образующим субъективную сторону преступления, относится вина, мотив, цель, а также эмоциональное состояние лица в момент преступления, происходящие в психике лица, совершающего преступление.

Установление цели сбыта при незаконных действиях с наркотическими средствами или психотропными веществами представляет собой на практике значительные трудности. Так, в ходе изучения уголовных дел в 19,2 % суд переквалифицировал вмененные предварительным следствием цели сбыта на незаконные приобретение и хранение без цели сбыта.

Иногда правоохранительные органы либо недооценивают совокупность собранных по делу доказательств либо усматривают цель сбыта лишь на основании факта обнаружения у лица значительного количества наркотического средства или психотропного вещества или одних показаний виновного лица, не подкрепленных какими-либо иными доказательствами.

Так, народный суд признал виновными М. и К. в незаконном приобретении наркотического вещества с целью сбыта лишь на том основании, что у них было изъято большое количество стеблей, листьев и соцветий конопли (19,8 кг.). Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда РСФСР переквалифицировала действия осужденных с ч. 2 на ч. 3 cm. 224 УК РСФСР (приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта), отметив, что большое количество наркотиков, изъятых у виновных, само по себе не свидетельствует о наличии цели сбыта.

Значительное количество наркотического средства может свидетельствовать об умысле на сбыт при совокупности обстоятельств по делу: договоренности с потребителями, совершение преступных действий лицом, самим не употребляющим наркотики, приобретение виновным упаковочного материала, удобная для сбыта расфасовка и т.д. Вместе с тем на отсутствие цели сбыта может указывать то, что лицо, изготовившее, хранящее, приобретающее, перевозящее наркотические средства, является больным наркоманией. Такие лица, как правило, не сбывают наркотические средства и не привлекаются из-за опасения разоблачения к сбыту таких средств дельцами наркобизнеса.

Как мы видим, большое количество наркотиков, изъятых у виновных, само по себе о цели сбыта с бесспорностью не свидетельствует. Количество изъятых у виновного наркотических средств должно приниматься во внимание лишь в совокупности с другими данными, свидетельствующими о цели сбыта.

Субъект преступления - вменяемое лицо, достигшее 14-летнего возpаста. При совершении преступления лицом с использованием своего служебного положения (п. "в" ч. 2 ст. 229 УК), помимо общих признаков, оно должно быть наделено еще и специальными признаками - наркотические средства или психотропные вещества должны быть вверены этому лицу по службе. К таким лицам могут относиться не только должностные, но и иные лица: врачи, медсестры, фармацевты, работники любых предприятий вне зависимости от форм собственности, производственная деятельность которых связана с наркотическими средствами или психотропными веществами.

2.3 Квалифицирующие  обстоятельства состава преступления, закрепленного в ст. 2281 УК РФ

Статья 228-1 устанавливает ответственность за производство, сбыт, а также пересылку. Часть первая (перечисленные деяния в небольших размерах) влечет от 4 до 8 лет. Формально срок увеличивается: по действующему УК, сбыт в небольших размерах (часть вторая) наказывается от 3 до 7 лет. Но поскольку часть вторая на практике не работала, а небольшими размерами (до 10 доз) становятся признаваемые сегодня крупными и особо крупными, наказание за сбыт в небольших размерах в действительности смягчается (действующая редакция части четвертой, карающей за особо крупный, а на самом деле - любой размер, устанавливает от 7 до 15 лет).

Вторая часть новой статьи 228-1 (от 5 до 12 лет) включает производство, сбыт и пересылку группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, а также в отношении несовершеннолетнего (при этом субъект преступления - совершеннолетний). Наконец, наиболее строгое наказание предусматривает третья часть статьи 228-1 (от 8 до 20 лет с возможным штрафом до миллиона рублей) за те же действия, совершенные в особо крупном размере, организованной группой, лицом с использованием служебного положения (например, милиционером) либо в отношении подростка, заведомо не достигшего 14-ти лет.

В часть 3 статьи 228.1 УК РФ включены такие квалифицирующие признаки, как совершение преступлений, связанных с незаконным производством, сбытом или пересылкой наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, совершенные с использованием служебного положения. Впервые в диспозиции статей 228.1 и ст.228 УК РФ включен термин "аналог", подразумевающий вещества, которые по своей химической структуре и свойствам имеют сходство с наркотическими и психотропными и воспроизводят их психоактивное действие на организм человека. Это фактически расширяет перечень наркотических средств и психотропных веществ.

2.4 Отграничение  от смежных составов

По ст. 229 УК ответственность за содеянное усиливается пpи наличии квалифициpованного вида пpеступления: совеpшение гpуппой лиц по пpедваpительному сговоpу (п. "а" ч. 2), , с пpименением насилия, не опасного для жизни или здоpовья, либо с угpозой пpименения такого насилия (п. "г" ч. 2). Пеpвые два пpизнака были pассмотpены пpи анализе пpедыдущего пpеступления. Применительно к специфике анализируемого состава совершение преступления лицом с использованием своего служебного положения означает хищение путем присвоения или растраты, а с пpименением насилия, не опасного для жизни или здоpовья, либо с угpозой пpименения такого насилия - путем насильственного грабежа либо вымогательства.

Особо квалифициpованным видом анализиpуемого пpеступления является: совеpшение его оpганизованной гpуппой (п. "а" ч. 3), в отношении наpкотических сpедств или психотpопных веществ в кpупном pазмеpе (п. "б" ч. 3), с пpименением насилия, опасного для жизни или здоpовья, либо с угpозой пpименения такого насилия (п. "в" ч. 3).

По смыслу ст. 229 УК РФ ответственность за хищение наркотических средств или психотропных веществ наступает в случаях незаконного их изъятия из предприятий, организаций и учреждений, незаконного сбора наркотикосодержащих растений или их частей (коробочки и стебли мака, стебли конопли и др.) с полей сельскохозяйственных предприятий и земельных участков граждан, на которых выращиваются эти растения, а также незаконного изъятия наркотических средств или психотропных веществ у граждан.

Если наркотикосодержащие растения собираются на полях сельскохозяйственных предприятий и земельных участках граждан, которые их не сеяли и не выращивали, такие действия не могут рассматриваться как хищение, а должны квалифицироваться как незаконное приобретение наркотических средств.

Хищение наркотикосодержащих растений или их частей следует квалифицировать как оконченное преступление по комментируемой статье. Хищение наркотических средств или психотропных веществ и их последующее хранение, перевозку, пересылку и сбыт надлежит квалифицировать по совокупности.

Получение наркотических средств или психотропных веществ по поддельным рецептам за плату является незаконным приобретением соответствующих средств или веществ. Безвозмездный способ завладения такими средствами или веществами путем обмана или злоупотребления доверием следует квалифицировать как хищение в форме мошенничества.

При этом хищение наркотических средств или психотропных веществ путем кражи, мошенничества, а также грабежа считается оконченным с момента завладения наркотическими средствами или психотропными веществами. Хищение путем разбоя, а также вымогательство считаются оконченными преступлениями с момента нападения с целью завладения соответствующими средствами или веществами или предъявления требования передачи таких средств или веществ, либо передачи права на них, либо совершения других действий имущественного характера.

Действия виновного, похищающего наркотические средства или психотропные вещества путем грабежа с применением насилия или разбоя, полностью охватываются диспозициями соответствующих частей комментируемой статьи и не требуют дополнительной квалификации по ч. 2 ст. 161 или ст. 162 УК РФ.

Хищение наркотических средств или психотропных веществ, совершенное бандой, подлежит квалификации по совокупности ст.ст. 229 и 209 УК РФ.

Аналогичным образом должен решаться вопрос о квалификации хищения наркотических средств или психотропных веществ, совершенного лицом с использованием своего служебного положения, в том числе тем, кому указанные средства или вещества были вверены в связи с его служебным положением либо под охрану. Такое деяние подлежит квалификации по ч. 2 ст. 229 УК РФ и дополнительной квалификации по ст. 160 УК РФ не требует. По той же части комментируемой статьи следует квалифицировать хищение либо вымогательство соответствующих средств или веществ, если они совершены лицом с использованием своего служебного положения, не связанного с охраной или хранением, а равно с правом совершения иных действий с наркотическими средствами или психотропными веществами.

Под склонением к потреблению наркотических средств или психотропных веществ (ст. 230 УК РФ) понимаются любые умышленные действия, направленные на возбуждение у других лиц желания к потреблению наркотиков, а также обман, психическое или физическое насилие, ограничение свободы и т. п. с целью принуждения к их потреблению лицом, на которое оказывается воздействие. Данный состав преступления является разновидностью распространения наркотиков, склонение к их потреблению представляет повышенную общественную опасность, поскольку таким образом осуществляется расширенное воспроизводство контингента наркоманов, особенно из числа несовершеннолетних и молодых людей, что подтверждается проведенным нами исследованием.

Предметом данного преступления, так же, как и в ст. 229 УК РФ, являются наркотические средства или психотропные вещества.

Объективная сторона может выражаться в двух основных формах.

Первая состоит в действиях, направленных на возбуждение у другого лица желания употребить наркотические средства или психотропные вещества. Такие действия могут выражаться в предложениях, даче совета, просьбах, уговорах, восхвалении ощущений, вызываемых введением наркотика в организм и т.п.

Под склонением судебная практика понимает сам процесс вовлечения потерпевшего к потреблению указанных веществ, независимо от того, стало ли склоняемое лицо потреблять наркотические средства или психотропные вещества или нет. Для рассматриваемого состава не имеет значения, потребляло или нет склоняемое лицо наркотические средства или психотропные вещества ранее. Однако в данном случае большое значение имеет тот факт, что инициатива на потребление исходила не от склоняемого лица, а желание возникло именно в результате склонения.

Таким образом, потерпевшим может быть как лицо, ранее не употреблявшее наркотики или психотропные вещества, так и лицо, эпизодически потреблявшее их, или даже наркоман, в случаях, когда его склоняют к потреблению более сильных наркотиков.

Вторая форма рассматриваемого преступления заключается в принуждении другого лица к потреблению наркотиков путем обмана, угроз или применения насилия. В этом случае возможна совокупность преступлений, например, ст.ст. 230 и 111,112, 116,117 УК РФ.

Если лицо, склонявшее к потреблению наркотиков, сбывало их или оказывало помощь в хищении либо вымогательстве, изготовлении, приобретении, хранении, перевозке или пересылке, то его действия следует квалифицировать по совокупности ст. 230 и ст. 228 или ст. 229 УК РФ.

Так, в соответствии с п. 14 упоминавшегося Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. следует, что «склонение к потреблению наркотических средств окончено с момента совершения действий, направленных на возбуждение у других лиц желания к их потреблению (уговоров, предложений, обмана, ограничения свободы, насилия и т.д.) с целью приема наркотических средств лицом, на которое оказывается воздействие, независимо от того, стало ли лицо потреблять наркотики или нет». Аналогичного мнения придерживаются Э.Ф. Побегайло, Б.В. Яцеленко и др.

Для привлечения виновного к ответственности по п. «в» ч. 2 ст. 230 УК РФ, то есть за склонение несовершеннолетнего к потреблению наркотических средств или психотропных веществ, необходимо, чтобы виновный достоверно знал, что потерпевший является несовершеннолетним, то есть не достиг восемнадцатилетнего возраста. В литературе высказывалось мнение, что в данном случае субъектом преступления может быть лишь лицо, достигшее 18 лет. Однако такая позиция, на наш взгляд, представляется необоснованной с позиции уголовного законодательства. Дело в том, что, по общему правилу, в соответствии со ст. 20 УК РФ, уголовной ответственности подлежит лицо, достигшее ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста. В диспозиции ст. 230 УК РФ не сделано специальных изъятий из этого общего положения закона в отличие, например, от ч. 1 ст. 150 УК РФ. Поэтому субъектом данного преступления является любое лицо, достигшее 16 лет.