Уголовно-правовой анализ состава преступления, закрепленного в ст. 228 УК РФ

Глава 1. Уголовно-правовой анализ состава преступления, закрепленного в ст. 228 УК РФ

1.1 Понятие  наркотических средств и психотропных  веществ и их аналогов

Незаконные пpиобpетение, хpанение, пеpевозка, изготовление, переработка наpкотических сpедств, психотpопных веществ или их аналогов (ст. 228 УК). Пpедметом этого и последующих пpеступлений являются наpкотические сpедства или психотpопные вещества. Согласно ст. 1 Федерального закона от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах", "наркотические средства - вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 года: психотропные вещества - вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 года".

Препаратом является смесь веществ в любом физическом состоянии, содержащая одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации.

Таким образом, предмет анализируемого преступления должен отвечать двум критериям - медицинскому и правовому. Медицинский критерий означает, что наркотическими средствами признаются только те вещества, которые обладают способностью воздействовать на центpальную нервную систему и приводят к состоянию особого наркотического состояния и наpкотической зависимости. Психотpопные вещества (психофаpмакологические сpедства) - pазличного пpоисхождения вещества, оказывающие влияние на психические функции, эмоциональное состояние и поведение человека. Правовой критерий означает, что перечень этих предметов должен содержаться в специальных нормативных актах.

Наркотические средства, психотропные вещества и их прекурсоры, подлежащие контролю в Российской Федерации, включаются в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (далее - Перечень), и в зависимости от применяемых государством мер контроля вносятся в следующие списки: список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (Список I);

список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (Список II);

список психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (Список III);

список прекурсоров, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (Список IV).

Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 г. N 681 утвержден Перечень наркотических средств, психотропных средств и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации. Внесение изменений и дополнений в указанный Перечень осуществляется по представлению Министерства здравоохранения РФ совместно с Министерством внутренних дел РФ.

В необходимых случаях для опpеделения вида и свойств пpедметов назначается специальная экспеpтиза. Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 27 мая 1998 г. N 9 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", отметил: "Учитывая, что для определения вида средств и веществ (наркотическое, психотропное, сильнодействующее или ядовитое), их названий и свойств, происхождения, способа изготовления или переработки, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотические вещества, требуются специальные познания, суды при рассмотрении дел данной категории должны располагать соответствующими экспертными заключениями, полученными в соответствии с методиками, утвержденными Постоянным комитетом по контролю наркотиков".

Правовую регламентацию ответственности за незаконный оборот наркотических средств или психотропных веществ в Уголовном кодексе 1996 г. на настоящем этапе нельзя признать удачной. При конструировании статей Кодекса законодатель использует следующий принцип: в ч. 1 описываются признаки основного состава преступления, в ч. 2, 3 и 4 - соответственно квалифицированного, особо квалифицированного и суперквалифицированного составов.

Согласно ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, права и свободы гражданина могут быть ограничены только федеральным законом. Поэтому уголовная ответственность, обусловленная количеством обнаруженного вещества, может наступать только на основании федерального закона. Между тем по сложившейся правоприменительной практике размеры соответствующих веществ рекомендуются Постоянным комитетом по контролю наркотиков при Министерстве здравоохранения РФ в Сводной таблице заключений Постоянного комитета по контролю наркотиков об отнесении к небольшим, крупным и особо крупным размерам количеств наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ, обнаруженных в незаконном хранении или обороте. Верховный Суд РФ в п. 13 постановления Пленума от 27 мая 1998 г. N 9 сформулировал следующее положение: "Имея в виду, что законом не установлены критерии отнесения находящихся в незаконном обороте наркотических средств или психотропных веществ к небольшому, крупному, особо крупному размеру, этот вопрос должен решаться судом в каждом конкретном случае исходя из их количества, свойств, степени воздействия на организм человека, других обстоятельств дела и с учетом рекомендаций, разработанных Постоянным комитетом по контролю наркотиков. Выводы о размере наркотических средств или психотропных веществ должны быть мотивированы в приговоре". В связи с этим возникает вопрос: будут ли сотрудники правоприменительных органов, не обладающие специальными медицинскими познаниями, учитывать при определении размера наркотического средства степень его воздействия на организм человека, если этот критерий уже учтен в установленной ПККН Сводной таблице заключений? Тем более что соответствующие экспертные заключения должны быть получены в соответствии с методиками, утвержденными Постоянным комитетом по контролю наркотиков (ч. 2 п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. N 9). Поэтому чаще всего в правоприменительной практике сведения о размерах ПККН воспринимаются не как рекомендации, а в качестве обязательных к исполнению.

Полагаем, что количество наркотических средств или психотропных веществ должно определяться либо законом, по типу примечания к УК, либо Правительством РФ по представлению Правительственной комиссии по противодействию злоупотреблению наркотическими средствами и их незаконному обороту.

Общественная опасность рассматриваемых преступлений определяется прежде всего особым характером предмета - наркотическими средствами, психотропными веществами. Пpи неконтpолиpуемом потpеблении данные пpедметы оказывают pезко негативное воздействие на человеческий оpганизм, пpиводят к быстpой дегpадации личности, физическому и психическому истощению и даже к смеpти.

1.2 Объективные  признаки состава преступления, закрепленного в ст. 228 УК РФ

Непременным условием определения сущности наркомании является правильное установление объекта посягательства этого преступления. Точное определение объекта преступления, как утверждает теория российского уголовного права, дает возможность, прежде всего, раскрыть социально-политическую сущность данной группы преступлений, посягающих на объект, определить характер их общественной опасности, кроме того, оно является необходимой предпосыльной правильной квалификации, а также отграничения его от смежных составов преступлений.

В уголовном праве под объектом преступления понимаются общественные отношения, на которые посягает лицо, совершающее преступное деяние, и чему причиняется или может быть причинен вред в результате преступления.

В теории отечественного уголовного права общепринятой и господствующей является концепция, согласно которой объект преступления подразделяется на три вида: общий, родовой (групповой, специальный) и непосредственный (видовой). Эта трехчленная классификация объекта преступления была предложена еще в 1938 году В.Д. Меньшагиным.

Установление конкретного вида и названия наркотического средства или психотропного вещества является весьма важным при рассмотрении дел о незаконных действиях с ними. Поскольку для их определения требуются специальные познания, при расследовании и судебном рассмотрении дел указанной категории необходимо располагать заключением биологической или химической экспертизы об отнесении тех или иных объектов к наркотическим либо психотропным веществам. Наибольшее распространение из всех наркотических средств в настоящее время получил героин, что составляет 64,3 %, затем марихуана - 21,3 %, гашиш - 7,2 % и т.д.

Наркотическое средство или психотропное вещество как предмет преступления представляет собой материальный объект определенного вида, имеющий объем, вес, то есть конкретные качественно-количественные признаки. Количество наркотического средства или психотропного вещества имеет существенное значение для правовой оценки содеянного. Крупный и особо крупный размер являются квалифицирующими обстоятельствами при совершении деяний, предусмотренных, ст. 228 УК РФ. Небольшой размер наркотических средств при незаконном их приобретении или хранении без цели сбыта влечет административную ответственность.

Если же нет предмета преступления - реального наркотического средства или психотропного вещества, обладающего определенным видом, объемом, весом, - состав преступления отсутствует.

Вопрос о размере наркотического средства решается в каждом конкретном случае исходя из фактического его количества (объема, веса), а также свойств различных видов наркотических средств, отличающихся между собой по степени их воздействия на организм человека. Степень активности наркотического средства устанавливается с помощью экспертизы.

Объективная сторона преступления - это внешняя сторона общественно опасного посягательства. Объективную сторону составляет общественно опасное и уголовно-противоправное деяние, которое совершается в определенное время и в конкретном месте определенным способом, а в ряде случаев при помощи конкретных орудий или средств либо в определенной обстановке, которая складывается в объективной действительности к моменту совершения преступления. Признаки объективной стороны устанавливаются в процессе следствия и судебного разбирательства по каждому конкретному делу. Объективная сторона преступления включает также общественно опасные последствия, которые наступили либо могли наступить в результате совершенного деяния, и причинную связь между ними.

По мнению В.Н. Кудрявцева, объективная сторона преступления есть процесс общественно опасного и противоправного посягательства на охраняемые законом интересы, рассматриваемый с его внешней стороны с точки зрения последовательного развития тех событий и явлений, которые начинаются с преступного действия (бездействия) субъекта и заканчиваются наступлением преступного результата». Из приведенного определения следует, что объективная сторона - это процесс, протекающий во времени и пространстве, а не статическое явление. И это действительно так. Признаки, определяющие внешнюю сторону поведения человека, составляют содержание объективной стороны преступления. Это поведение должно быть, прежде всего, общественно опасным.

В уголовно-правовой литературе с достаточной полнотой и разносторонностью определены и охарактеризованы признаки объективной стороны состава преступления: деяние (действие, бездействие, последствие, причинная связь и факультативные признаки). Это позволяет, не вступая в дискуссию по поводу различий в позициях относительно понятий указанных признаков, на основе господствующих в теории уголовного права концепций исследовать проблемы, касающиеся признаков объективной стороны преступлений, связанных с незаконным приобретением, хранением, перевозкой, изготовлением, переработкой наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 228 УК РФ).

Законодательная конструкция ст. 228 УК РФ такова, что для признания оконченными указанных преступлений достаточно лишь установить факт совершения лицом предусмотренного законом деяния (так называемые формальные составы). Последствия же (а они могут быть самыми тяжкими) лежат за пределами состава и влияют лишь на индивидуализацию ответственности.

Ответственность за незаконное пpиобpетение, хpанение, пеpевозка, изготовление, переработка наpкотических сpедств, психотpопных веществ или их аналогов по ст. 228 УК наступает пpи условии, если виновный не имеет цели их сбыта. Об умысле на сбыт могут свидетельствовать как наличие соответствующей договоренности с потребителями, так и другие обстоятельства дела: приобретение, изготовление, переработка указанных средств или веществ лицом, самим их не употребляющим, значительное количество, удобная для сбыта расфасовка и т.д.

Так, по делу Павлюка, осужденного Зюзинским межмуниципальным судом Юго-Западного административного округа г. Москвы по ст. 2281 УК за незаконное производство, сбыт в особо крупном размере (героин весом 0,06 г), Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ указала, что вывод суда носит предположительный характер, так как не основан на данных, в соответствии с которыми можно было признать наличие в действиях Павлюка приобретения и хранения наркотического средства с целью сбыта. Действия Павлюка, как они установлены по приговору, образуют состав незаконного приобретения и хранения наркотического средства в крупном размере, без цели сбыта и охватываются диспозицией ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах", под изготовлением наркотических средств, психотропных веществ понимаются действия, в результате которых на основе наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров получены готовые к использованию и потреблению формы наркотических средств, психотропных веществ или содержащие их лекарственные средства. Более широкую трактовку понятия "изготовление" дает Верховный Суд РФ, согласно которому: "Под незаконным изготовлением наркотических средств или психотропных веществ следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, направленные на получение из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ одного или нескольких готовых к использованию и потреблению наркотических средств или психотропных веществ, из числа включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров. При этом по смыслу ст. 228 УК РФ как изготовление надлежит квалифицировать и производство наркотических средств или психотропных веществ, то есть действия, направленные на их серийное получение" (п. 3 постановления Пленума от 27 мая 1998 г. N 9). При этом в каждом конкретном случае, помимо оценки действий виновного, необходимо установить и направленность его умысла, стремился ли он своими действиями получить вещество, содержащее повышенную концентрацию наркотического средства, либо такую цель перед собой не ставил.